Диплом: Локальные нормативные акты акционерного общества

ЛОКАЛЬНЫЕ НОРМАТИВНЫЕ АКТЫ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА

Дипломная работа по специальности "Юриспруденция"

Слушатель

Научный руководитель

канд.юрид.наук, проф. Клейн Н.И.

г.Москва,1998

С О Д Е Р Ж А Н И Е

Стр.

ВВЕДЕНИЕ ...................................................

ГЛАВА I. ЛОКАЛЬНЫЕ НОРМАТИВНЫЕ АКТЫ: ПОНЯТИЕ И ЗНАЧЕНИЕ ....

1.1. Общее понятие локальных правовых норм ...........

1.2. Специфика формирования и основные функции локальных нормативных

актов......................

1.3. Общее понятие локальных нормативных актов акционерных обществ

............................

АКТАМИ ОТДЕЛЬНЫХ СТОРОН ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА............................

2.1. Локальные нормативные акты, регулирующие учреждение акционерного

общества ............................

2.2. Особенности локальных нормативных актов, регламен­тирующих работу

органов управления акционерного

об­щества............................................

2.3. Локальные нормативные акты, регулирующие правовой режим уставного

капитала, фонды и резервы акционер­ного

общества......................................

2.4. Локальные нормативные акты, регулирующие трудовые отношения в

акционерном обществе..................

ГЛАВА III. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НАРУШЕНИЕ ЛОКАЛЬНЫХ

НОРМАТИВНЫХ АКТОВ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА

3.1. Действующие нормы, устанавливающие ответствен­ность акционерного

общества, акционеров, высших должностных лиц и

персонала........................

3.2. Зарубежный опыт установления ответственности

за нарушения локальных нормативных актов .........

ЗАКЛЮЧЕНИЕ....................................................

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ .............................................

ВВЕДЕНИЕ

За годы реформы, которая началась с политической и идеологической сфер,

укоренилась в экономике и распространилась на правовую систему, наметился

подход к пониманию роли государства в обществе вообще и в экономике в частности

как всего лишь одного из участников возникающих гражданских отношений. Другим,

причем равноправным участником этих от­ношений, является хозяйствующий субъект.

Государство не предписывает ему поведение, а лишь формирует правила, которым

это поведение должно подчиняться. Соответственно и хозяйствующий субъект для

того, чтобы вписаться в эти правила, устанавливает свои правовые нормы,

упорядочи­вающие его деятельность как на локальном уровне, так и во

взаимоотно­шениях со всей внешней средой.

В результате этого формируется целостная система регулирования хозяйственных

отношений, в которой общие принципы и нормы дополняются и развиваются

локальными нормами и механизмами, обеспечивающими реали­зацию общих принципов и

норм на уровне хозяйствующего субъекта. При этом проблема состоит не только в

том, чтобы определить оптимальные пределы применения локальных норм, но и в

установлении и обеспечении принципов, согласно которым локальное правовое

регулирование не должно противоречить, искажать, подменять и тем более не

отменять общих тре­бований законодательства.

Локальное нормотворчество благодаря ограниченности применения по кругу, месту

и, в ряде случаев, времени, а также в силу своей конкрет­ности призвано

компенсировать несовершенство централизованного законо­дательства. Поэтому

требования к локальным нормативным актам более жесткие, поскольку они

ограничены рамками закона и должны отвечать всем его условиям, осуществляя в то

же время более тонкую настройку механизма регулирования отношений, входящих в

его компетенцию.

В российском законодательстве в настоящее время по существу про­исходит

становление новой отрасли - корпоративного права, объектами которого являются

предпринимательские структуры и механизмы их функци­онирования, в частности

акционерные общества. При этом принятие части нормативных актов локального

регулирования прямо предусмотрено центра­лизованным законодательством, а именно

Федеральным законом "Об акцио­нерных обществах". Другая часть создается по

усмотрению самого акцио­нерного общества и зависит от условий его

организации,состава учреди­телей, специфики и масштаба хозяйственной,

производственной,социальной деятельности, обычаев делового оборота и просто

опыта и традиций взаи­моотношений акционеров и персонала акционерного общества.

Таким образом до тех пор, пока акционерным обществом не разрабо­тана

собственная нормативная локальная системы, правомерность и защи­щенность его

деятельности находятся под вопросом. Факт государственной регистрации

акционерного общества служит только стартовым моментом в создании целостной

нормативной базы, определяющей и закрепляющей пра­вовой статус общества. И

всякая неполнота, непроработанность деталей, процедурная неряшливость прямо и

отрицательно сказывается на эффектив­ности деятельности акционерного общества,

легитимности принимаемых им решений, создают угрозу ничтожности совершаемых им

сделок, договоров и соглашений, делают его беззащитным перед любым иском. В

этой связи вопросы локального нормотворчества в акционерных общества в

настоящее время становятся весьма актуальными.

ГЛАВА I. ЛОКАЛЬНЫЕ НОРМАТИВНЫЕ АКТЫ: ПОНЯТИЕ И ЗНАЧЕНИЕ

1.1. Общее понятие локальных правовых норм

Локальные правовые нормы представляют собой одну из разновиднос­тей правовых

норм. Они разрабатываются органами управления корпорации и адресуются ее членам

(учредителям, акционерам, служащим и т.д.). Ло­кальные правовые нормы

регулируют наиболее важные отношения,складываю­щиеся на предприятии, и поэтому

они весьма значимы. В качестве право­вых норм локальные правовые нормы

характеризуются как общими,так и особыми признаками.

К общим признакам локальных правовых норм можно отнести следую­щие:

а) Локальные правовые нормы регулируют не отдельный случай или конкретное

правоотношение, а типичные ситуации или вид отношений, име­ющих место на

предприятии, в частности в акционерном обществе. Эта ти­пичность относится, как

правило, к имеющимся отношениям, но может ка­саться и новых социальных связей,

повторяемость которых в будущем предполагается со значительной степенью

вероятности;

б) Локальные правовые нормы рассчитаны на многократное повторе­ние.

Урегулировав одну ситуацию, они начинают действовать вновь, если возникает

аналогичный случай;

в) Локальные правовые нормы имеют общий характер, то есть они рассчитаны не

на одного или нескольких человек, а сразу на многих лиц, поименно не указанных.

Неперсонифицированность, то есть отсутствие указания на конкретный адрес - один

из признаков этих норм. Если, нап­ример, в уставе акционерного общества

зафиксировано, что дивиденды выплачиваются ежегодно, то при наличии необходимой

прибыли и решения общего собрания, утвердившего соответствующие предложения

совета ди-

ректоров, дивиденды должны получить все акционеры данного акционерного

общества.

Вопрос определения особых признаков локальных правовых норм явля­ется весьма

дискуссионным. Так, по мнению Кондратьева Р.И./1/ локаль­ная норма,во-первых,

как бы синтезирует волю государства и организа­ции; во-вторых, принимается на

предприятии и действует в его пределах; в-третьих, конкретизирует общую норму

применительно к специфике данно­го предприятия.

Самигуллин В.К./2/ отмечал примерно те же признаки локальных пра­вовых норм:

1) исходят в конечном счете от государства; 2) гарантиро­ваны его

принудительной силой; 3) действуют на территории конкретного предприятия; 4)

поэтому не имеют того уровня общности, который свойс­твенен нормам

общегосударственным (централизованным).

Десятилетний период, прошедший после выхода указанных работ, позволил

Антоновой Л.И./3/ сделать более углубленный анализ локальных норм и выделить их

следующие характерные черты: 1) принимаются на предприятии и действуют в его

пределах; 2) субъектом их принятия явля­ется администрация либо трудовой

коллектив; 3) они имеют дополнитель­ный характер по отношению к нормам

общегосударственным; 4) своим пред­метом они имеют трудовые или

организационно-управленческие решения.

--------------------------------------------------------------------

1/ Кондратьев Р.И. Локальные нормативные акты трудового права и мате­риальное

стимулирование.- Львов,1973. с.40

2/ Самигуллин В.К. Локальные нормы и их виды//Известия вузов.1978.N2 с.39

3/ Антонова Л.И.Локальное правовое регулирование.- Л.,1985. с. 79

Новый шаг в исследовании локальных норм сделал Архипов С.И. /1/ отметив, что

территориальная сфера локальных норм не имеет гра­ниц,важен признак

осуществления функции организации, структурного под­разделения или работников.

Анализ опыта создания и применения локальных норм позволяет оп­ределить их

специфические признаки следующим образом.

Субъект локальных норм

По субъекту локальные нормы отличаются от централизованных норм тем, что они

имеют точную количественную определенность. Локальные нормы, так же как и

централизованные, не персонифицированы. Но, если круг субъектов

общегосударственной нормы права не определен ни коли­чественно, ни качественно

или персонально, то субъект локальной нормы всегда имеет точную количественную

характеристику: например, состав участников акционерного общества ограничен

количеством акционеров. Ка­чественные характеристики коллективного образования

могут меняться; например, состав акционеров акционерного общества изменяется

вследс­твие совершения сделок купли-продажи акций, заключения договоров их мены

или выхода из акционерного общества и т.д..

Сфера действия локальных норм

Сфера действия локальных норм не ограничивается территорией предприятия или

функциональным признаком ( то есть осуществлением,нап­ример, акционером

определенной функции). В самом деле, в состав откры­того акционерного общества

может включаться любой гражданин, который

---------------------------------------------------------------------

1/ Архипов С.И. Понятие юридической природы локальных норм права//

Известия вузов. Правоведение.1987.N1. с.45

приобретет соответствующие акции. Даже не выполняя какой-либо работы и

будучи только акционером, он обязан подчиняться локальным нормам, из­ложенным

в уставе акционерного общества.

Таким образом решающее значение имеет пребывание в качестве ак­ционера, а не

функция которую выполняет данный акционер. Следователь­но, сфера действия

локальных норм для акционерного общества ограничи­вается членством в нем, тогда

как действие централизованных норм или норм, издаваемых государственными

органами, связаны прежде всего с территорией и компетенций, на которую

распространяются прерогативы данного органа.

Волевое содержание локальных норм

По волевому содержанию локальные нормы существенно отличаются от

централизованных. Это связано с тем, что содержание локальных норм составляет

воля коллектива корпорации, в частности акционеров акцио­нерного общества.

До настоящего времени локальные нормы права являлись вторичными по отношению

к централизованным нормам. Это было связано с жесткой зарегулированностью из

центра всех сторон производственно-хозяйствен­ной деятельности. Передача

полномочий государства по упорядочению ка­ких-либо аспектов функционирования

предприятия, сопряженных с этим вопросов прямо оговаривались в специальных

нормативных актах государс­твенных органов (например, в Положении о выплате по

итогам года, то есть о тринадцатой зарплате). Кроме того даже эти переданные

полномо­чия, как правила, имели урезанный характер, волевое начало коллектива

имело в локальных нормах весьма незначительный вес. В настоящее время у

коллективов корпораций имеются все предпосылки и возможности напол­нить свои

локальные правовые нормы собственным волевым содержанием.

Способ формирования локальных норм

По способу формирования локальные нормы существенно отличаются от

общегосударственных норм. Так, общегосударственные нормы основаны на диктате

норм, устанавливаемом сверху, тогда как локальные нормы стро­ятся чаще всего по

принципу согласования воли всех субъектов корпора­ции, например,выражая баланс

интересов управляющих и акционеров, уп­равляющих и наемных работников.

Локальные нормы характеризуются соединением в одном лице субъекта и объекта

регулирования, если локальная норма принимается общим собра­нием, либо

сближением субъектов, принимающих решение и исполняющих его, если локальная

норма принята,например, Советом директоров, прав­лением и т.п. Участие каждого

члена корпорации в нормотворчестве сви­детельствует о повышении в настоящее

время роли человеческого фактора, увеличении меры свободы людей, о развитии

демократических начал в об­ществе.

Особенности структуры локальных норм

Санкции локальных норм в ряде случаев могут носить самостоятель­ный характер.

При этом анализ локальных норм показывает , что в основ­ном они воспроизводят

либо детализируют санкции, установленные в нор­мативных актах, изданных

государственными органами. Вместе с тем уже сейчас можно усмотреть тенденцию

формирования корпорациями собственных санкций. Эти собственные санкции

корпораций в основном сводятся к ли­шению существующих на том или ином

предприятии благ или льгот, то есть формируются косвенным способом.

Однако сейчас в корпорациях, особенно производственного назначе­ния, санкции

локальных норм носят прямой непосредственный характер:

например, предоставление фронта работ в последнюю очередь (для уклад­чика ),

перевод на ближние (внутригородские) перевозки (для водителя)

и т.д. При этом указанными прямыми санкциями корпорации осуществляются

маневрирование рабочей силой, добиваются повышения эффективности рабо­ты,

тогда как общегосударственные нормы при этом обеспечивают социаль­ную

защищенность работников.

По своей сущности локальные нормы являются правовыми по следующим основаниям.

Во-первых, в общегосударственных правовых нормах предус­мотрена возможность

коллектива регулировать свое поведение самостоя­тельно. Так, например, в

Федеральном законе "О акционерных обществах" многочисленны ссылки на устав

такого общества, решение общего собрания акционеров и т.д. В последнее время

законодатель перешел к закреплению презумпции компетентности предприятий на

издание локальных норм. Это означает, что предприятия могут самостоятельно

решать не только те вопросы, по которым законодатель сформулировал общие нормы,

но и те, которые оставил без внимания.

Во-вторых, законодатель указывает пределы локального регулирова­ния.

Например, в Федеральном законе "Об акционерных обществах" соглас­но ч.3 ст.66

количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) определяется

уставом акционерного общества или решением общего собрания акционеров.

В-третьих, нормы, изданные государством, в определенных случаях определяют и

процедуру принятия локальных норм. Так, Федеральный закон "Об акционерных

обществах" регламентирует,например, вопросы, которые могут решаться только

общим собранием акционеров.

В-четвертых, локальные нормы обеспечиваются государственным при­нуждением,

хотя зачастую оно носит опосредованный характер. Так,напри­мер, акционер вправе

обжаловать в суд решение, принятое общим собрани­ем с нарушением требований

федерального законодательства и устава об­щества,если он не принимал участие в

общем собрании или голосовал про-

тив принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и

законные интересы (ч.8 ст.49). В свою очередь суд уже от имени госу­дарства

вправе с учетом всех обстоятельств дела либо удовлетворить иск акционера, либо

оставить в силе обжалуемое решение.

Однако применение мер принуждения, глубоко затрагивающих лич­ностные

интересы, например, отказ выплатить акционеру дивиденды, если об их выплате в

определенном размере имеется принципиальное решение общего собрания акционеров,

входит в компетенцию специальных правопри­менительных органов (суда,

арбитражного суда и др.) и "обставлено" развитой системой процессуальных

гарантий, что значительно сокращает возможность произвола при применении

локальных норм. Специальные пра­воприменительные органы помогают также

ликвидировать ошибки при нало­жении санкций на основе локальных норм, поскольку

право обжалования любой из них закреплено законом.

При уточнении общего понятия локальных правовых норм целесооб­разно

рассмотреть их соотношение с централизованными и договорными нормами. В

настоящее время локальные нормы уже , как правило, не восп­ринимаются только

как нормы, восполняющие пробелы в нормативной госу­дарственной системе и

имеющие как бы вспомогательный дополнительный, субсидиарный характер.

Современные авторы признают за локальными нор­мами самостоятельное регулирующее

значение. Именно поэтому централизо­ванные нормы и локальные нормы следует

рассматривать не в режиме под­чинения, а как нормы соподчиненные. Вместе с тем

локальные нормы по своему содержанию не должны противоречить нормам

общегосударственным. Положение о том, что нормы, имеющие меньшую юридическую

силу, не могут противоречить нормам, обладающим большей юридической силой,

является одной из юридических аксиом. Ее применение при соотношении локальных и

централизованных норм является обязательным.

Наряду с этим и между локальными должна существовать иерархичес­кая

субординация по их юридической силе, которая зависит от субъекта

нормотворчества. В порядке возрастания юридической силы локальные нор­мы должны

располагаться в следующей последовательности: 1) принятые в порядке

единоначалия директором (президентом, главой корпорации); 2) принятые советом

директоров; 3) приятые общим собранием (акционеров).

При формировании и применении локальных норм необходимо выдержи­вать их

баланс. Так, локальных норм не должно быть мало, поскольку "вакуум" в

регулировании жизни коллектива корпорации все равно чем-то и как-то будет

заполнен: либо его захлестнет анархия, либо порядок в корпорации будет

наводиться "государственной рукой". В то же время из­лишнее количество

локальных норм также неэффективно вследствие зауре­гулированности действий

каждого члена корпорации. Так, локальными нор­мами должны регулироваться лишь

те отношения, которые затрагивают ос­новы жизни коллектива корпорации:

использование финансов, организация производства, установленный условий труда,

поощрение работников и т.п.

Отношения же, которые не вызывают опасности дезорганизации жизни коллектива,

могут быть урегулированы нормами индивидуальными, в част­ности договорными.

Оправдано подчинение (либо согласование) личностных интересов интересам

коллективным по основным вопросам производственной жизни, но по вопросам,

носящим несущественный характер, лучше дать члену коллектива возможность решать

их самостоятельно.

Кроме того в регулировании отношений,относящихся к сфере локаль­ного

регулирования, не всегда целесообразна жесткость. Поэтому наряду

с " нормальным" вариантом поведения в локальной норме иногда следует

предусмотреть альтернативный или исключительный вариант , оговорив ус­ловия

его применения. В противном случае локальные нормы могут стать разновидностью

диктата, только уже не государственного, а коллективно-

го, подавляющего волю индивидов.

1.2. Специфика формирования и основные функции локальных нормативных актов

Локальные нормы реализуются в локальных нормативных актах, кото­рые

формируются органами управления корпорации. Локальные нормативные акты

создаются имеющимися на предприятии органами управления, компе­тентными в

решении тех или иных вопросов производственной, социальной жизни коллектива. В

них в той или иной мере должна выражаться воля коллектива и отсюда проистекает

их властность, даже некоторая автори­тарность, официальность и обязательность.

Локальные нормативные акты можно классифицировать по следующим критериям:

I.По субъектам - на акты коллектива предприятия, акционеров (акты общего

собрания); акты исполнительных органов корпорации (акты совета директоров,

правления и др.); акты руководителей корпорации, принимае­мые в порядке

единоначалия.

II. По отраслям регулирования - на акты, регулирующие финансовую

деятельность (финансовые), сферу управления (административные), сферу

социального обеспечения ( трудовые), имущественную сферу (

гражданс­ко-правовые).

При этом каждый локальный нормативный акт, независимо от крите­рия

классификации, должен обладать рядом признаков, основными из кото­рых являются:

- правотворческий характер, то есть в акте локальные нормы уста­навливаются,

изменяются либо прекращаются;

- издание акта органом управления только в пределах его компе­тенции;

- документальная форма (решение общего собрания, совета директо­ров, приказ

генерального директора), имеющая необходимые реквизиты,та­кие как : вид акта,

его наименование, орган управления, его принявший, дата и номер, подписи

должностных лиц.

- доступность для понимания и однозначность толкования.

Наряду с этим локальный нормативный акт не должен противоречить федеральному

законодательству, а также локальным актам, имеющим более высокую юридическую

силу, например, уставу, если речь идет об акцио­нерном обществе.

Создание локальных нормативных актов, иными словами локальное

нормотворчество, также отличается определенной спецификой. Оно может быть

прямым (непосредственном) и отражает тот случай, когда коллектив корпорации

самостоятельно разрабатывает и утверждает локальную норму. При этом могут

использоваться три основных способа принятия норм.

К первому способу относится принятие локальных нормативных актов общим

собранием коллектива (акционеров) корпорации. Это достаточно сложный способ со

всех точек зрения: организационной, юридической и финансовой. Так, в

организационном плане необходимо оповестить о созы­ве собрания, а акционерам

еще разослать приглашения с указанием даты, места, времени проведения,повестки

собрания. Приглашение должно быть разослано заблаговременно, в установленные

сроки. Также необходимо арендовать подходящее помещение и осуществить ряд

других организацион­ных мероприятий по подготовке собрания. Все это

обусловливает значи­тельные финансовые издержки организаторов общего собрания.

Кроме того значительные и юридические трудности при принятии локальных норм

общим собранием; к ним относятся: утверждение регламента собрания, подсчет

голосов, способ голосования, принятие решения и другие процессуальные вопросы.

Именно поэтому закон и практика пошли на ограничение нормативных актов,

принимаемых общим собранием, но зато по самым существенным воп­росам

существования корпорации. Эти вопросы четко и исчерпывающе про­писаны

соответствующих федеральных законах.

Вторым способом прямого локального нормотворчества является созыв конференции

коллектива. Хотя акты принимаемые конференцией сходны с теми, которые

принимаются общим собранием, ее проведение, особенно для многотысячных

коллективов, единственно возможный способ прямого кол­лективного

нормотворчества.

Гораздо реже при прямом локальном нормотворчестве используются

референдумы или опросы, в частности потому что их участники зачастую

не понимают ни смысла, ни юридической силы проводимой акции.

Локальное нормотворчество может быть не только прямым, но и представительным,

то есть когда его осуществляют законно избранные ор­ганы, представляющие

интересы ее коллектива (акционеров,работников и т.д.) и одновременно

осуществляющие исполнительно-распорядительные функции. К таким органам можно

отнести Совет предприятия, СТК, Совет директоров, Правление. Локальные

нормативные акты указанных органов, как правило, развивают и дополняют акты,

принятые прямым способом. Так, например, в акционерном обществе одним из

главных вопросов, отне­сенных к компетенции общего собрания, является

распределение прибылей и убытков. Только после решения общего собрания о

направлении опреде­ленного объема прибыли на распределение между акционерами

Совет дирек­торов выносит рекомендации по размеру дивидендов и порядку его

выпла­ты.

Многое в случае представительного нормотворчества зависит от раз­меров

предприятия (чем оно меньше, тем больше вопросов можно норматив­но отработать

на общем собрании), а также от субъективных факторов,та-

ких как личные качества, уровень образования акционеров, членов Совета

директоров и т.п.

Кроме прямого и представительного локального существует и опосре­дованное

нормотворчество. Опосредованное локальное нормотворчество яв­ляется

прерогативой высшего руководства предприятия. Правомочия адми­нистрации во

главе с директором (генеральным директором) по изданию локальных нормативных

актов в общем виде фиксируется в Уставе предпри­ятия. Перечень конкретных

вопросов, решаемых руководством предприятия, с помощью нормативных локальных

актов предусмотреть заранее невозмож­но, но практически можно выделить:

а) оперативные вопросы , то есть вопросы, требующие немедленной срочной

реакции, в противном случае смысл урегулирования теряется и наступают

нежелательные последствия. Причина, вызывающая эту сроч­ность, чаще всего имеет

форс-мажорный характер;

б) специальные вопросы, то есть вопросы, для решения которых тре­буются

специальные опыт и знания; в этих вопросах более сведущи работ­ники специальных

подразделений предприятий, чьи рекомендации ложатся в основу нормативных актов.

Иногда требуется пригласить специалиста со стороны ( по трудовому соглашению.

по договору подряда и т.д.);

в) вопросы,не относящиеся к разряду важных, то есть те,которые допускают в

своем решении и иные варианты, не влекущие нежелательных последствий; например,

положение о структурных подразделениях, долж­ностные инструкции и др.

Все эти группы вопросов объединяет то, что собирать общие собра­ния

(конференции), или представительные органы, вести дебаты по поводу их решения

либо неэффективно, либо нецелесообразно, либо невозможно ввиду дефицита

времени.

В перспективе очевидно будет иметь место тенденция усиления при-

нятия нормативных актов органами управления корпораций в порядке

еди­ноначалия. Это обусловлено тем, что возросла и будет увеличиваться до­ля

частных предприятий, в рамках которых организация дебатов по вопро­сам

локального нормотворчества - слишком дорогое удовольствие; во-вто­рых,

усложняющиеся производственные отношения требуют и специальных знаний для из

регулирования; и в-третьих, ускоряется динамика общест­венной, производственной

жизни и соответственно расширяется круг воп­росов, требующих их оперативного

разрешения. Однако одновременно наби­рает силы и противоположная тенденция,

связанная с ростом самосознания наемных работников и акционеров. В этой связи

удельный вес прямого и представительного нормотворчества также будет расти, но

более медлен­ными темпами, чем удельный вес локальных нормативных актов,

принимае­мых единолично.

Как было сказано выше, локальное регулирование - это важный и равноправный

элемент системы правового регулирования. Роль локального регулирования во

многом обусловлена его функциями, основными из кото­рых являются следующие.

Первой функцией локального нормотворчества является первичное правовое

регулирование, то есть регулирование вопросов жизни коллекти­ва самостоятельно,

без "подсказки" центра. К таким вопросам можно от­нести использование

полученной прибыли, установление надбавок к зара­ботной плате, способы расчетов

с контрагентами и ряд других. Ранее эти вопросы решались исключительно

централизовано и были четко регламенти­рованы государством; в настоящее время

они решаются предприятием по его собственному усмотрению. В перспективе круг

самостоятельно решае­мых вопросов будет расширен , в связи с чем функция

первичного регули­рования станет главной в нормотворческой деятельности

предприятий.

Второй важной функцией локального регулирования является детали-

зация и конкретизация законодательных положений. Это имеет место в

случаях, когда в централизованном порядке регулирование осуществляется

в общем виде, не совсем пригодном для конкретной реализации. В этом

случае локальная норма детализирует общий порядок, применительно к

конкретному предприятию.

Третья функция локального нормотворчества связана с реализацией

законодательных предписаний. Данная функция не является обязательной, особенно

если существует беспрепятственный доступ к централизованным нормативным

актам.Однако, если доступ к общегосударственным актам зат­руднен, то возникает

необходимость обеспечения этими документами всех нуждающихся членов коллектива

(работников, акционеров). Поэтому ука­занные локальные документы призваны

доводить до их сведения общегосу­дарственные нормативные правовые акты.

Наряду с указанными функциями в порядке локального нормотворчест­ва может

быть организована экспериментальная проверка тех или иных за­конопроектов,

однако реализация именно этой функции встречается нечас­то. Так, например, в

качестве эксперимента распоряжением Госкомиму­щества России от 10 июня 1997

года N 455-р был создан его территори­альный орган по Воронежской области и

утвержден локальный нормативный акт: " Положение о территориальном агентстве

Госкомимущества России по Воронежской области". Функционирование данного

агентства и практичес­кая реализация указанного нормативного акта регулярно

отслеживалось Госкомимуществом (далее Мингосимуществом) России. После

девятимесячной проверки применения указанного локального нормативного акта он

был по­ложен в основу проекта "Положения об органе субъекта Российской

Феде­рации по управлению имуществом, наделенном полномочиями территориаль­ного

органа Мингосимущества России". Указанное Положение уже является

общегосударственным нормативным правовым актом, который в соответствии

с федеральным законодательством утверждается Правительством Российской

Федерации.

Несмотря на важное значение правового локального регулирования, оно

ограничено определенными пределами, под которыми понимаются уста­новленные

законом рамки, в которых корпорациям представляется возмож­ным действовать

самостоятельно. Эти пределы должны быть максимально объективными: излишнее

локальное регулирование может привести к дезор­ганизации правовой системы; его

недостаток влечет неоправданное ужес­точение централизации локальных норм,и,

как следствие, утрату опера­тивности, конкретности, мобильности правового

регулирования деятель­ности предприятий. Пределы локального регулирования

устанавливаются федеральными законами; программными положениями

основополагающих доку­ментов по вопросам развития общества, государства,

личности; принципа­ми различных отраслей права и иными способами.

Кроме локальных актов нормативного характера, существуют иные ло­кальные "

ненормативные" акты, а именно: акты толкования, которые не устанавливают новых

норм, а детализируют, конкретизируют, комментируют нормы, содержащиеся в

каком-либо нормативном акте; акты реализации прав и обязанностей сторон:

различные договоры ( о сотрудничестве, со­ревновании и т.д.), приказы

руководителя, расписки; акты применения, устанавливающие санкции в отношении

конкретных лиц ( приказ о вынесе­нии выговора, об увольнении за прогул и т.д ).

1.3. Общее понятие локальных нормативных актов акционерных обществ

Акционерное общество является корпорацией, в качестве которой ему присущи

следующие основные признаки.

Акционерное общество является коммерческой организацией, уставной

капитал которой разделен на определенное число акций равной номиналь­ной

стоимости для каждого их типа. Акции акционерного общества удосто­веряют не

вещные,а обязательственные права акционеров по отношению к обществу. Поэтому

акционер вправе отчуждать принадлежащие ему акции, но не может требовать выдела

принадлежащей ему доли имущества или вып­латы ее денежного эквивалента. Акции

акционерного общества по российс­кому законодательству являются исключительно

именными и могут быть обыкновенными и привилегированными.

Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков,

связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадле­жащих им акций.

Акционерное общество как юридическое лицо и самостоя­тельно хозяйствующий

субъект само отвечает перед кредиторами принадле­жащим ему имуществом.

Крупный капитал, сосредоточенный в акционерном обществе, требует

квалифицированного управления. Российские акционерные общества, подоб­но

акционерным компаниям стран с континентальным законодательством, имеют

трехзвенную систему организации управления: общее собрание акци­онеров - высший

орган акционерного общества, совет директоров (наблю­дательный совет) общества

и исполнительный орган. При этом общее соб­рание акционеров и совет директоров

(наблюдательный совет) имеют иск­лючительную компетенцию, а исполнительные

органы - коллегиальный (правление, дирекция) и единоличный (генеральный

директор,директор) - остаточную.

Законодательством установлено, что акционерные общества должны вести свои

дела публично: открытые - во всех случаях, закрытые - в случаях,

предусмотренных Федеральным законом "Об акционерных общест­вах" ( или далее -

Закон) и в порядке, установленном Федеральной ко­миссией по ценным бумагам и

фондовому рынку при Правительстве Российс-

кой Федерации ( ныне Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг и фон­довому

рынку Российской Федерации). Данная публичность обеспечивается путем ежегодной

публикации в средствах массовой информации сведений об акционерном обществе.

Это сделано в интересах акционеров и тех юриди­ческих или физических лиц ,

которые вступают в те или иные отношения с акционерным обществом.

Правовое положение акционерных обществ на уровне централизованно­го

государственного регулирования определяется конституционными норма­ми о свободе

экономической деятельности ( ч.1 ст.8 Конституции РФ); о равной защите частной,

государственной, муниципальной и иных форм собственности (ч.2 ст.8); о праве

каждого гражданина на свободное ис­пользование своих способностей и имущества

для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической

деятельности (ч.1 ст.34); об ограничении экономической

деятельности,направленной на монополизацию и недобросовестную конкуренцию (ч.2

ст.34); об охране частной собствен­ности и праве каждого иметь имущество в

собственности, владеть, поль­зоваться и распоряжаться им как единолично, так и

совместно с другими лицами (ч.1,2 ст.35); о свободе труда и праве человека

свободно распо­ряжаться своими способностями к труду (ч.1 ст.37); об

обязанности гражданина платить законно установленные налоги и сборы (ст.57); об

установлении правовых основ единого рынка, финансового,валютного, кре­дитного,

таможенного регулирования, денежной эмиссии, основ ценовой политики (п."ж"

ст.71 Конституции РФ) и др.

Конституционные нормы дополняются и конкретизируются принятыми в соответствии

с Конституцией РФ, в развитие ее основных положений феде­ральными законами.

Так, деятельность акционерных обществ на уровне централизованного

законодательства регламентируется Гражданским кодек­сом РФ, Федеральными

законами "Об акционерных обществах", "О привати-

зации государственного имущества и об основах приватизации муниципаль­ного

имущества в Российской Федерации".

Гражданский кодекс РФ определяет конструкцию акционерного общест­ва и

предусматривает минимальные гарантии прав акционеров и кредиторов общества.

Федеральный закон "Об акционерных обществах" в соответствии с Гражданским

кодексом РФ регулирует порядок создания и правовое положе­ние акционерного

общества, права и обязанности акционеров, обеспечива­ет защиту их прав и

законных интересов (ст.1 Закона).

Федеральный закон "О приватизации государственного имущества и об основах

приватизации муниципального имущества в Российской Федерации" регламентирует

преобразование государственных или муниципальных уни­тарных предприятий в

акционерные общества, 100 процентов акций которых находится в государственной

или муниципальной собственности (ст.20), а также устанавливает специфику

продажи акций открытых акционерных об­ществ, созданных в процессе приватизации,

их работникам (ст.25).

Кроме того отдельные вопросы акционерной формы предприниматель­ской

деятельности также регулируется гражданско-правовыми нормами мно­гих отраслей

законодательства ( трудового,налогового,таможенного и пр.), а также

общегосударственными подзаконными актами (указами Прези­дента РФ,

постановлениями Правительства РФ и т.д.).

Вместе с тем совокупность централизованных норм не исчерпывает всех аспектов

правовой регламентации деятельности акционерных обществ, но формирует основные

направления развития подзаконных нормативных ак­тов ( принимаемых органами

государственного управления и уполномочен­ными общественными организациями), а

также локальных нормативных ак­тов, разрабатываемых и утверждаемых самими

акционерными обществами.

Многочисленные нормы Федерального закона "Об акционерных общест-

вах" содержат отсылки к внутренним документам общества (то есть к ло­кальным

нормативным актам), что подчеркивает значение локального нор­мотворчества в

построении единой системы законодательства. До введения указанного Закона лишь

отдельные акционерные общества принимали и ру­ководствовались в своей

деятельности локальными документами, то в нас­тоящий момент в целом ряде

случаев их отсутствие ставит в юридически ущербное положение как само

акционерное общество, так и других участ­ников акционерных отношений. При этом

Закон не устанавливает полного перечня локальных нормативных актов, но

упоминает только основные из них, без которых невозможно функционирование

акционерного общества.

Обеспечивая упорядоченность всей деятельности акционерного об­щества -

административно-распорядительной, производственно-хозяйствен­ной, финансовой,

социально, управления персоналом и т.д., локальное нормотворчество обоснованно

встраивается в механизм организации корпо­ративного управления. Принимаемые

акционерным обществом и не противо­речащие законодательству локальные правовые

акты имеют юридически обя­зательную силу не только внутри общества, но и в его

внешней деятель­ности. Так, локальные нормативные акты акционерных обществ,

непосредс­твенно связанные с регулированием взаимоотношений общества с

государс­твенными и муниципальными органами власти и управления, коммерческими

и некоммерческими организациями, имеют обязательную юридическую силу для

правоохранительных органов ( судов общей юрисдикции и арбитражных судов,

прокуратуры и пр.), в частности , при рассмотрении любых спо­ров, вытекающих

как из внутренней деятельности общества (например, из взаимоотношений

администрации и персонала), так и из его внешней дея­тельности ( например, при

исполнении заключенных с контрагентами дого­воров).

Как и все локальные нормативные акты, акты акционерного общества

имеют исходят из федерального законодательства и не могут противоре­чить ему.

Кроме того они на уровне акционерного общества обеспечивают исполнение законов

и правовых актов государственного управления. При этом локальные нормативные

акты акционерного общества не нуждаются в утверждении или одобрении

какими-нибудь органами государственного уп­равления. Эти акты распространяются

на всех субъектов,вступающих в правоотношения с акционерным обществом, как во

внутренней, так и во внешней сферах его деятельности, и учитываются судебными и

иными пра­воохранительными органами,являясь для них правообразующими

источника­ми.

Как и другие локальные акты, нормативные локальные акты акционер­ного

общества формируются двумя способами: либо на основании их конк­ретного

упоминания в Законе ( это относится,например, к уставу акцио­нерного общества);

либо - на основании потребностей акционерного об­щества для регулирования

отдельных сторон его деятельности ( эти ло­кальные акты как " внутренние

документы" упомянуты в ч.5 ст.49, ч.2 ст.66, ч.1 ст.68 и в ряде других статей

Закона ). В этой связи локаль­ные нормативные акты акционерных обществ весьма

многочисленны и разно­образны, также различна и их классификация,

осуществленная отдельными авторами.

Так, например, Шиткиной И.С./1/ предлагается разграничить локаль­ные

нормативные акты акционерного общества на следующие категории:

---------------------------------------------------------------------

1./Шиткина И.С. Правовое обеспечение деятельности акционерного

об­щества.Комплект локальных нормативных актов.- М.: Фонд"Правовая

куль­тура",1997. с.11

1) Акты, определяющие основы локального нормотворчества (Положе­ние

о порядке разработки и принятия в акционерном обществе локальных нормативных

актов);

2) Акты, устанавливающие правовой режим и процедуру изменения ус­тавного

капитала акционерного общества (Положение об изменении устав­ного капитала

акционерного общества);

3) Акты, регулирующие проблему создания фондов и резервов акцио­нерного

общества ( Положения: о фонде акционирования работников акцио­нерного

общества; о резервном фонде акционерного общества);

4) Акты, регулирующие процедурные вопросы организации деятельнос­ти

органов управления акционерного общества ( Положения: о регламенте общего

собрания акционеров; о совете директоров (наблюдательном сове­те);

5) Акты, обеспечивающие управление персоналом акционерного об­щества

(Положения: о системе найма и оплаты труда персонала акционер­ного общества; о

персонала акционерного общества (кодекс деловой эти­ки); о подготовке персонала

акционерного общества; об аттестации пер­сонала акционерного общества; Кодекс

поведения должностных лиц акцио­нерного общества; Контракт с генеральным

директором акционерного об­щества);

6) Акты, определяющие организацию внутренней

производственно-хо­зяйственной деятельности акционерного общества

(Положения: о порядке создания, реорганизации и ликвидации филиалов и

представительств акци­онерного общества; о внутреннем коммерческом расчете; о

порядке урегу­лирования экономических споров в акционерном обществе; об

арбитражной комиссии акционерного общества; Устав производственного

подразделения; Генеральный договор между акционерным обществом и

производственным подразделением).

Классификация, предлагаемая Кашаниной Т.В. и

Сударьковой

Е.А./1,2/, содержит несколько иную группировку локальных нормативных актов

акционерного общества:

1) Акты, регулирующие вопросы учреждения акционерного общества

(Устав, Положения: о порядке создания, реорганизации и ликвидации фи­лиалов и

представительств акционерного общества; о территориальном фи­лиале акционерного

общества; о создании и ликвидации дочерних обществ; Приказ генерального

директора об утверждении Положения о территориаль­ном филиале акционерного

общества; Выписки: из протоколов общего соб­рания акционеров; из протокола

заседания совета директоров);

2) Акты,регулирующие финансовые вопросы акционерного общества

(Положения: о порядке изменения уставного капитала; о фондах и резер­вах; о

распределении(использовании)прибыли; об организации отчетнос­ти);

3) Акты, регулирующие операции с ценными бумагами акционерного общества

(Положения: о ценных бумагах; о размещении акций и иных цен­ных бумаг; о порядке

приобретения и выкупа акционерным обществом раз­мещенных акций; о о выпуске и

обращении облигаций; о порядке выплаты дивидендов по акциям и процентов по

облигациям; о реестре акционеров ; об отделе ценных бумаг);

---------------------------------------------------------------------

1/. Кашанина Т.В., Сударькова Е.А. Акционерное право. Практический курс.- М.:

Издательская группа ИНФРА.М-НОРМА, 1997.

2/. Сударькова Е.А. Акционерное общество: образцы важнейших внутренних

документов.-М.: Издательская группа ИНФРА.М-НОРМА, 1996.

4) Акты, регулирующие вопросы управления акционерным обществом

(Бизнес- план; Положение об общем собрании акционеров; Сообщение о со­зыве

очередного общего собрания акционеров; Регламент проведения обще­го собрания

акционеров; Журнал регистрации акционеров; Протокол засе­дания секретариата

общего собрания акционеров; Бюллетень для голосова­ния по вопросам повестки

общего собрания акционеров; Протокол заседа­ния счетной комиссии; Положения; о

совете директоров; о правлении;о генеральном директоре; о головном предприятии;

о структурном подразде­лении акционерного общества; об отделе кадров; о

ревизионной комиссии; об арбитражной комиссии, о конфиденциальности

информации);

5) Акты, регулирующие применение труда в акционерном обществе

(Положение о персонале; Коллективный договор; Правила внутреннего тру-

дового распорядка для работников акционерного общества; Положения: о

материальном и моральном поощрении работников ; о контрактной систе-

ме найма и оплаты труда работникам акционерного общества; об оплате

труда в акционерном обществе; о премировании руководящих работников,

специалистов и служащих; о премировании рабочих; о выплате вознаграж­дения за

общие результаты работы акционерного общества; о порядке при­менения неустоек

за проступки на производстве; о социальной защите ра­ботников акционерного

общества; об условиях обеспечения очередников акционерного общества жилой

площадью; о материальной помощи (пенсиях) пенсионерам акционерного общества; о

выдаче беспроцентных целевых ссуд на строительство и приобретение жилья;

Трудовые контракты: с генераль­ным директором акционерного общества; с Главным

бухгалтером акционер­ного общества; с Управляющим структурного подразделения

акционерного общества; с сотрудником акционерного общества);

6) Акты,регулирующие договорную работу в акционерном обществе

(Положения: о сделках,связанных с приобретением или отчуждением иму-

щества акционерного общества; о порядке заключения и исполнения дого­воров; о

порядке разработки и принятия локальных нормативных актов ак­ционерного

общества; о юридическом отделе акционерного общества; о по­рядке ведения

претензионно-исковой работы в акционерном обществе).

Некоторые авторы /1/ , выделяют только основные

организацион­но-распорядительные документы, к которым относят: 1). Устав

акционер­ного общества; 2). Положение об общем собрании акционеров; 3).

Положе­ние о совете директоров (наблюдательном совете); 4). Положение о

прав­лении; 5). Положение о генеральном директоре (директоре); 6). Положе­ние о

распределении (использовании) прибыли; 7). Положение о порядке начисления и

выплаты дивидендов по акциям; 8). Положение о фондах и резервах; 9). Положение

о порядке создания, реорганизации и ликвидации филиалов и представительств;

10). Положение о порядке создания, реор­ганизации и ликвидации дочерних

обществ; 11). Положение о ревизионной комиссии; 12). Положение о выпуске

облигаций и правовом статусе обли­гационеров; 13). Положение о конфиденциальной

информации.

Анализ работ перечисленных и иных авторов позволяет сделать вывод о том, что

помимо пакета (полного или основного) локальных нормативных актов акционерных

обществ, целесообразно выделить те основные положе­ния, которые обязательно

следует учитывать при использовании образцов или при самостоятельной разработке

локальных документов акционерного общества.

-------------------------------------------------------------------

1/. Открытые акционерные общества. Сборник образцов

организацион­но-распорядительных документов.-М.: Российский Юридический

Издатель­ский Дом,1997.

НОРМАТИВНЫМИ АКТАМИ ОТДЕЛЬНЫХ СТОРОН

ДЕЯТЕЛЬНОСТИ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА

В целях исследования особенностей регулирования локальными норма­тивными

актами различных сторон функционирования и деятельности акцио­нерного общества

их целесообразно разделить (с известной степенью ус­ловности) на несколько

групп:

- локальные нормативные акты, регулирующие учреждение акционерно­го общества;

- локальные нормативные акты, регулирующие формирование и работу органов

управления акционерным обществом;

- локальные нормативные акты, регулирующие уставной капитал, фон­ды и резервы

акционерного общества;

- локальные нормативные акты, регулирующие трудовые отношения в акционерном

обществе;

- прочие локальные нормативные акты.

При этом определенный интерес представляет изучение не только самих форм

локальных нормативных актов (в настоящее время они много­численны и достаточно

хорошо разработаны), но также выявление круга тех вопросов, которые должны быть

обязательно урегулированы упомянуты­ми актами, и норм, которые перегружают акты

и затрудняют их практичес­кое применения.

2.1. Локальные нормативные акты, регулирующие учреждение акционерного общества

2.1.1. Устав акционерного общества

Основным локальным нормативным актом акционерного общества, кото-

рый прямо указан Законом, является его Устав. Уставу акционерного об­щества

не только посвящена отдельная статья Закона (ст.11), к нему также отсылают

многие другие статьи Закона.

Вместе с тем Устав - не только важнейший локальный нормативный акт

акционерного общества, но также и его основной правоустанавливаю-

щий документ, определяющий правовой статус общества, содержащий необ­ходимую

информацию о нем и определяющий порядок его деятельности в рамках действующего

законодательства. Тщательная подготовка Устава с учетом требований

законодательства и конкретных условий деятельности акционерного общества

необходима для обеспечения стабильного положения самого общества, организации

эффективной системы управления им, гаран­тии прав акционеров и деловых

партнеров общества. Акционерное законо­дательство подавляющего большинства

государств также регламентирует вопросы, входящие в Устав.

Закон определяет перечень основных сведений, которые должны со­держаться в

Уставе, а именно: полное и сокращенное наименование об­щества; место его

нахождения; тип общества (открытое или закрытое); количество, номинальная

стоимость, категории (обыкновенные, привилеги­рованные) акций и типы

привилегированных акций; права акционеров - владельцев акций каждой категории и

типа; размер уставного капитала общества; структура и компетенция органов

управления общества и поря­док принятия ими решений; порядок подготовки и

проведения Общего соб­рания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение

по которым принимается органами управления общества квалифицированным

большинс­твом или единогласно; сведения о филиалах и представительствах

общест­ва; иные положения, предусмотренные Законом. Сведения по перечисленным

вопросам подлежат обязательному включению в Устав.

Вместе с тем указанный перечень не охватывает всех положений, ко-

торые необходимо или целесообразно отражать в Уставе. Отсылки к нему,

как было сказано выше, содержатся во многих статьях Закона и различны

по своему характеру.

Первую группу составляют нормы, обязательные для включения в Ус­тав. К

ним можно отнести: определение порядка и сроков осуществления преимущественного

права приобретения акций в закрытых обществах ( ч.3 ст.7 Закона); установление

размера резервного фонда, создаваемого в соответствии с ч.1 ст.35 Закона, и

размеров отчислений в этот фонд; определение формы и сроков направления

информации о проведении Общего собрания акционеров (ч.1,2 ст.52); установление

порядка избрания Сове­та директоров общества (ч.1 ст.66) и некоторые другие.

В ряде таких норм Законом определены общие параметры, в пределах которых

Уставом должна осуществляться конкретная регламентация. Так, например, размер

резервного фонда акционерного общества определяется Уставом, но, согласно

Закону, не может быть менее 15% уставного капи­тала. Такие нормы можно назвать

относительно-императивными /1/, и в случае, если, например, Уставом определен

размер резервного фонда ниже предусмотренного Законом, то будет действовать

норма Зако­на.

Среди обязательных норм можно выделить подгруппу условно-обяза­тельных. Так,

например, если Уставом общества предусмотрено образова­ние в нем одновременно

единоличного и коллегиального исполнительного органа, то согласно ст.66 Закона

в Уставе должна быть определена ком­петенция каждого из них.

---------------------------------------------------------------------

1/. Шапкина Г.С. Устав акционерного общества// Право и экономи­ка.1997. N 10

с.3-4.

Ко второй группе можно отнести нормы разрешительно-рекомендатель­ного

характера. Так, в ст.11 Закона указано, что Уставом могут вво­диться

ограничения количества акций, принадлежащих одному лицу, и их суммарной

номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых

одному акционеру. В Уставе могут также предусматри­ваться сведения об

объявленных акциях, о возможности уменьшения устав­ного капитала путем

приобретения и погашения обществом части размещен­ных акций, о возможности и

условиях конвертации привилегированных ак­ций в обыкновенные и ряд других

сведений. Решение о включении в Устав подобных вопросов принимается по

усмотрению самого общества исходя из конкретных условий.

В третью группу включаются диспозитивные нормы, устанавливающие

определенное правило и вместе с тем допускающие иное решение этого вопроса в

Уставе. Многие из них регулируют весьма важные вопросы функ­ционирования

общества. Так, например, на основании ст. 48 Закона Уста­вом общества может

быть предусмотрено отнесение к компетенции Совета директоров принятия решений

об увеличении уставного капитала общества, о формировании и досрочном

прекращении полномочий исполнительного ор­гана. Вместе с тем указанные вопросы

в соответствии с этой статьей от­носятся к компетенции общего собрания

акционеров, то есть нормами ст.48 Закона допускается перераспределение

полномочий.

Уставом небольшого по числу акционеров общества (менее пятидесяти акционеров)

может предусматриваться, что функции Совета директоров осуществляются Общим

собранием акционеров. В этом случае в Уставе должно быть указано определенное

лицо или орган общества, к компетен­ции которого относится решение вопроса о

проведении Общего собрания акционеров и об утверждении его повестки. Кроме того

многие диспози­тивные нормы Закона касаются более частных, но весьма значимых

для уп-

равления обществом и организации его деятельности вопросов.

Обобщая вышеизложенное, можно выделить следующие основные усло­вия, которые

следует учитывать при разработке и утверждении Устава ак­ционерного общества:

1. В Уставе должны находить отражение те вопросы, включение кото­рых в этот

локальный нормативный акт является обязательным в силу За­кона. Отсутствие

какой-либо из таких норм может являться основанием для задержки государственной

регистрации общества с предложением при­вести Устав в соответствии с

требованиями законодательства.

2. В необходимых случаях с учетом конкретным условий функциониро­вания

общества в его Устав включаются правила дополнительного регули­рования, исходя

из рекомендательно-разрешительных и диспозитивных норм Закона, а также иные, не

противоречащие законодательству предло­жения, учитывающие специфику

деятельности общества.

3. В Устав не вносятся сведения об учредителях и акционерах об­щества; эта

информация должна содержаться в реестре акционеров.

4. В Уставе не следует приводить подробный перечень видов и нап­равлений

деятельности общества. Это обусловлено тем, что акционерное общество, являясь

коммерческой организацией, обладает общей правоспо­собностью, то есть может

осуществлять любые виды деятельности , не запрещенные законом. Исключение

составляют случаи, когда в Уставе на­меренно ограничиваются виды деятельности

данного общества (в этом слу­чае должен быть дан их исчерпывающий перечень).

5. Устав не следует перегружать положениями, дублирующими нормы Закона или

другие правовые акты, которые действуют и применяются неза­висимо от их

включения в учредительный документ конкретного акционер­ного общества.

Как локальный нормативный акт Устав имеет обязательный характер

для самого общества и его акционеров. Правоприменительная практика ис­ходит

также из обязательности Устава акционерного общества и для третьих лиц,

вступающих с ним в правоотношения.

2.1.2. Локальные нормативные акты, регламентирующие создание филиалов,

Филиалы и представительства

Акционерное общество в соответствии со ст.5 Закона вправе созда­вать свои

филиалы и открывать представительства. Создание филиалов и открытие

представительств в соответствии со ст.65 Закона относятся к исключительной

компетенции Совета директоров (Наблюдательного совета) акционерного общества.

Филиалы и представительства не являются юридическим лицами, и, как указано в

Законе, действуют от имени создавшего их акционерного общества на основании

положений, утверждаемых акционерным обществом. Таким образом, наряду с Уставом

акционерного общества, Закон прямо обозначает еще один локальный нормативный

акт - Положение о филиале (представительстве) акционерного общества. Однако в

отличие от Устава общества Закон не устанавливает перечень необходимых

сведений, которые следует отразить в Положении о филиале (представительстве)

общества, и не приводит перечень иных локальных нормативных актов, регулирующих

деятельность этих филиалов ( представительств).

В Законе нет также и четкого указания на то, кем должно утверж­даться

Положение о филиале (представительстве) акционерного общества, однако, по

нашему мнению, на данный случай может быть распространена норма ч.14 ст.65

Закона, согласно которой утверждение внутренних доку­ментов общества,

определяющих порядок деятельности органов его управ-

ления, относится к исключительной компетенции Совета директоров

(Наб­людательного совета). Таким образом Положение о филиале

(представи­тельстве) акционерного общества может быть утверждено Советом

директо­ров (Наблюдательным советом), что, однако, не исключает утверждение

этого документа Общим собранием акционеров.

Практика создания и функционирования филиалов (представительств) акционерных

обществ позволяет сделать вывод о том, что структура и со­держание Положения о

филиале (представительстве) достаточно близки к Уставу общества, то есть в этом

нормативном локальном акте должны быть отражены такие вопросы, как: статус

филиала (представительства) как структурного подразделения акционерного

общества, его место нахожде­ния, юридический адрес, банковские реквизиты; права

и обязанности; имущество, финансы и отчетность; органы управления филиала

(представи­тельства), компетенция его руководителей, их назначение и

освобождение от занимаемой должности; ревизия деятельности филиала

(представитель­ства); реорганизация и ликвидация филиала (представительства) и

т.д.

Вместе с тем при разработке Положения о филиале (представительст­ве)

акционерного общества особо следует выделить специфические нормы, которые

присущи именно этому виду локальных нормативных актов.

К ним, в первую очередь, следует отнести определение в документе компетенции

филиала (представительства) и его структуру, зависящие от конкретных

направлений производственно-хозяйственной деятельности ак­ционерного общества.

Кроме того в Положении следует установить нормы, регулирующие права и

обязанности акционерного общества по отношению к своему филиалу

(представительству), и филиала (представительства) по отношению к обществу. При

этом целесообразно указать, какие юридичес­кие действия филиал

(представительство) вправе совершать от имени об­щества, за что и каким образом

отвечает филиал (представительство) пе-

ред обществом, с какого момента возникает у филиала (представительст­ва)

право на действия от имени общества.

В отношении акционерного общества в Положении следует установить конкретный

перечень его прав и обязанностей по отношению к филиалу (представительству).

Так, например, общество вправе: участвовать в уп­равлении делами филиала, в

порядке, определенном законодательством, уставом общества, решением общего

собрания и Положением о филиале, по­лучать прибыль от деятельности филиала,

получать информацию о работе филиала и т.д. Наряду с этим общество обязано:

нести ответственность за деятельность филиала, принимать участие в его

финансировании и ма­териально-техническом обеспечении, оказывать филиалу

содействие в осу­ществлении им своей деятельности и др.

Помимо Положения о филиале (представительстве) акционерными об­ществами

иногда принимается как отдельный локальный нормативный акт Положение о порядке

создания, реорганизации и ликвидации филиалов (представительств) акционерного

общества.

Анализ существующей практики и рекомендуемых в качестве образцов форм

указанного документа /1,2,3/ позволяет отметить его следующие особенности.

---------------------------------------------------------------------

1/. Кашанина Т.В., Сударькова Е.А. Акционерное право. Практический курс.- М.:

Издательская группа ИНФРА.М-НОРМА, 1997.

2/.Открытые акционерные общества. Сборник образцов

организацион­но-распорядительных документов.-М.: Российский Юридический

Издатель-

ский Дом,1997.

3/ Сударькова Е.А. Акционерное общество: образцы важнейших внутренних

документов.-М.: Издательская группа ИНФРА.М-НОРМА, 1996.

Так, если этот локальный нормативный акт принимается наряду с По­ложением о

филиале (представительстве) общества, иными словами не включен в данный

документ в качестве его раздела , он не должен дубли­ровать ни нормы Положения

о филиале (представительстве), ни нормы, ус­тановленные законодательством. В

этой связи в Положении о порядке соз­дания, реорганизации и ликвидации филиалов

(представительств) акцио­нерного общества целесообразно предусмотреть ряд

отсылочных норм и, в основном, отразить или конкретизировать не урегулированные

или нечетко сформулированные Положением о филиале (представительстве) или

Законом правоотношения. Например, такое: создание и ликвидация филиалов

(представительств) влечет за собой внесение изменений в устав акцио­нерного

общества, которые подлежат регистрации в установленном законо­дательством

порядке.

Кроме того в рассматриваемом локальном нормативном акте должны быть отражены

вопросы инициирования создания филиала (представительст­ва), последовательность

принятия решений по его созданию, порядок со­ответствующих юридических

действий, осуществляемых органами управления акционерного общества; порядок

назначения и отстранения от должности руководителя филиала (представительство),

наделение его компетенцией и ряд других. В разделе, регламентирующим порядок

реорганизации и ликви­дации филиала (представительства), целесообразно

установить основания для указанных действий, причем достаточно подробно и

конкретно. Поря­док же их осуществления юридических действий по реорганизации и

ликви­дации филиала (представительства) достаточно регламентировать ссылкой на

действующее законодательство.

Положение о филиале (представительстве) акционерного общества и Положение о

порядке создания, реорганизации и ликвидации филиала (представительства) на

практике, как правило, дополняются ненорматив-

ными локальными актами, например: Выпиской из протокола заседания Со­вета

директоров акционерного общества, Приказом генерального директора об

утверждении Положения о филиале и назначении его руководителя и т.п.

При решении о создании филиала (представительства) акционерного общества

следует иметь ввиду, что Устав акционерного общества должен содержать сведения

о всех своих филиалах и представительствах. При этом Законом установлен

упрощенный порядок внесения в Устав общества изменений и дополнений, связанных

с изменением таких сведений: они представляются органу государственной

регистрации в уведомительном по­рядке. Указанные изменения в Уставе общества

вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления органа, ведущего их

регистрацию.

Дочерние общества

Регулирование правового положения дочерних обществ осуществляется в

соответствии со статьей 105 ГК РФ и Федеральным законом "Об акцио­нерных

обществах" (ст.6, ч.16 ст.65).

Согласно действующему законодательству общество признается дочер­ним, если

другое ( основное) общество может определенным образом вли­ять на его решения

либо в силу преобладающего участия в Уставном капи­тале дочернего общества,

либо в силу договора между ними или иных обс­тоятельств. Размер такого

преобладания в Уставном капитале дочернего общества законодательством не

установлен. Это преобладающее участие может зависеть от многих факторов:

численности акционеров дочернего общества, размера пакета голосующих акций,

размера блокирующего их па­кета и т.п.

Закон устанавливает еще одно основание возникновения дочернего общества -

договор, заключенный между ним и основным обществом,

вследствие чего основное общество может определять решения, принимае­мые

дочерним. Гражданское законодательство не указывает, какие именно договоры

между обществами могут быть использованы для установления от­ношений "основное

- дочернее". Более того согласно ч.2 ст.421 ГК РФ стороны могут заключить

договор как предусмотренный, так и не предус­мотренный законом или иными

правовыми актами. Кроме того правоотноше­ния "дочернее - основное" общество

могут сложиться и на основании "иных обстоятельств", которыми, к примеру, могут

быть заключение дого­вора займа под залог имущества, участие через

представителей в Совете директоров дочернего общества и т.д.

Основное общество вправе давать дочернему обязательные для пос­леднего

указания и отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным во

исполнение таких указаний. Но право основного общества давать дочернему

обязательные указания должны предусмотрены либо в его Уставе, либо в договоре

между основным и дочерним обществами.

В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного

последнее несет субсидиарную ответственность по долгам. Вина признается, если

основное общество заведомо знало, что его обяза­тельные указание приведут

дочернее общество к банкротству. В этом и во всех иных случаях причинения вреда

в результате умышленных действий основного общества акционеры дочернего

общества вправе требовать от основного возмещения убытков, причиненных по его

вине дочернему об­ществу.

Акционерное общество может принимать участие в создании дочерних обществ.

Принятие решения об участии общества в дочернем относится к исключительной

компетенции Совета директоров (Наблюдательного совета) акционерного общества,

кроме исключений, предусмотренных Законом "Об акционерных обществах". На этом

основании акционерное общество (основ-

ное) может принять локальный нормативный акт, регулирующий порядок

создания и ликвидации дочерних обществ. Законом не установлен порядок

утверждения этого документа, в связи с чем он может быть утвержден Об­щим

собранием акционеров основного общества.

В "Положении о порядке создания и ликвидации дочерних обществ" целесообразно

предусмотреть следующие особенности правового регулиро­вания деятельности

дочернего общества. Во-первых, следует установить нормы, регулирующие способы

создания дочернего общества: либо путем его учреждения основным обществом,

которое при этом действует как ак­ционер, обладающий контрольным пакетом акций;

либо путем заключения договора между основным и дочерним обществами; либо

использованием другой, не запрещенной законодательством, возможности определять

реше­ния дочернего общества.

Кроме того в Положении необходимо установить порядок заключения

учредительного договора о создании дочернего общества, разработки и утверждения

его устава, а также регистрации общества. При этом следует отметить, что в

уставе дочернего общества, помимо общепринятых сведе­ний, должна быть

определена степень его зависимости от основного об­щества и решен вопрос о

праве последнего давать дочернему обществу обязательные для того указания.

Особое значение имеют нормы, регулиру­ющие формирование руководящих органов

дочернего общества. Так, напри­мер, некоторые разработчики предлагают

установить, что в первый год учредители дочернего общества выбирают ( или

назначают) Совет директо­ров дочернего общества и его аудитора. Совет

директоров, в свою оче­редь, назначает Генерального директора и по его

представлению Правле­ние дочернего общества. Эти назначения осуществляются

квалифицирован­ным ( или простым) большинством голосов.

Вместе с тем ряд авторов /1,2/ полагает необходимым предусмотреть в Положении

вопросы проверки законности учреждения общества, то есть ревизии деятельности

учредителей в ходе создания дочернего общества.

Раздел, посвященный ликвидации дочернего общества, должен помимо оснований

прекращения деятельности общества, отражать его специфику как дочернего, а

именно: включать нормы, устанавливающие порядок лик­видации дочернего общества

без признания его банкротом; порядок ликви­дации дочернего общества,

признанного банкротом; порядок ликвидации дочернего общества в случае, когда

оно создано путем заключения дого­вора с основным обществом.

2.2. Особенности локальных нормативных актов, регламентирующих работу органов

управления акционерного общества

Органы управления акционерным обществом могут быть классифициро­ваны

следующим образом:

- по порядку формирования или способу приобретения полномочий - на выборные и

назначаемые;

- по числу входящих в них должностных лиц, которые принимают ре­шения и несут

ответственность - на единоличные и коллегиальные;

- по определению срока деятельности - на временные с ограничен­ным сроком и

на временные периодической деятельности.

---------------------------------------------------------------------

1/. Кашанина Т.В., Сударькова Е.А. Акционерное право. Практический курс.- М.:

Издательская группа ИНФРА.М-НОРМА, 1997.

2/.Открытые акционерные общества. Сборник образцов

организацион­но-распорядительных документов.-М.: Российский Юридический

Издатель-

ский Дом,1997.

Закон однозначно относит к выборным органам акционерного общества Совет

директоров (Наблюдательный совет), председателя (ст.ст. 66,67) и ревизионную

комиссию (ст.85). Формулировка ст.69 не позволяет одноз­начно определить,

выбирает или назначает Общее собрание акционеров ( или Совет директоров,

если это отнесено Уставом к его компетенции) членов коллегиального

исполнительного органа и единоличный исполни­тельный орган. Упоминание о

договоре (трудовом), заключаемом акционер­ным обществом с единоличный

исполнительным органом и с каждым членом коллегиального исполнительного органа,

свидетельствует в пользу вари­анта назначения.

В число коллегиальных органов акционерного общества входят Общее собрание

акционеров, Совет директоров (Наблюдательный совет), Правле­ние (Дирекция). К

единоличным органам относятся председатель Совета директоров, Директор

(Генеральный директор). Орган контроля за финан­сово - хозяйственной

деятельностью общества может быть как коллегиаль­ным (Ревизионная комиссия),

так и единоличным (Ревизор).

Все указанные в Законе органы, кроме Общего собрания акционеров, являются

временными с ограниченными сроком деятельности. Общее собра­ние акционеров -

это временный орган периодической деятельности.

Российским законодательством предусматривается трехзвенная струк­тура органов

управления акционерным обществом:

- Общее собрание акционеров как высший орган акционерного общест­ва;

- Совет директоров (Наблюдательный совет);

- исполнительный орган (единоличный - Директор, Генеральный ди-ректор;

коллегиальный - Правление, Дирекция).

Кроме того в соответствии с Законом в обществе должна быть созда­на

Ревизионная комиссия, которая, строго говоря, не является органом

управления акционерного обществ и осуществляет функции внутреннего

контроля его финансово-хозяйственной деятельности.

Объем правомочий органов управления акционерным обществом уста­навливается

Законом, а порядок их деятельности, как правило, локальны­ми нормативными

актами.

2.2.1. Общее собрание акционеров

Федеральный закон "Об акционерных обществах" достаточно подробно

регламентирует многие стороны функционирования Общего собрания акцио­неров как

высшего органа акционерного общества: виды Общего собрания, сроки проведения,

его компетенцию, вопросы принятия решений и ряд дру­гих. В то же время Закон

содержит лишь основные нормы, действующие для любого акционерного общества,

оставляя целый ряд вопросов на разреше­ние самому обществу. Это делается как в

форме прямых отсылок к Уставу общества или его внутренним документам (" если

это не предусмотрено уставом", "если иное не определено уставом ," в

соответствии с уста­вом"), так и без таковых, когда тот или иной вопрос просто

выпадает из сферы регулирования Законом. Таким образом почти по каждому

урегулиро­ванному вопросу законодатель оставляет широкую возможность

корректиро­вок, которую и использует почти каждое акционерное общество,

принимая свои локальные нормативные акты.

В главе YII Закона, посвященной Общему собранию акционеров ло­кальные

нормативные акты прямо упомянуты только один раз. Так, ч.5 ст.49 устанавливает,

что порядок принятия общим собранием акционеров решения по порядку ведения

общего собрания устанавливается уставом или внутренними документами

общества, без уточнения последних. При этом, как показывает практика, основными

локальными нормативными актами, ре­гулирующими деятельность Общего собрания

акционеров, являются Положе-

ние об Общем собрании акционеров и Регламент его проведения , а также

ряд вспомогательных унифицированных внутренних документов типа: Бюлле­теня

для голосования, Протокола общего собрания и т.д.

При разработке Положения об Общем собрании акционеров следует

исходить из следующих принципов. Во-первых, этот документ должен быть четко

структурирован и содержать как нормы действующего законодатель­ства, так и

предписания, сформулированные на основе законодательных норм в их дополнение и

развитие. Во - вторых, в Положении следует учесть степень урегулированности

Уставом общества тех вопросов Общего собрания, на которые есть прямые ссылки в

Законе (например, ч.8 ст.48, ч.2 ст.49 и др.). В-третьих, в Положении

необходимо конкретизировать нормы, предусмотренные Законом ( например, уточнить

размеры крупных сделок, совершение которых относится к исключительной

компетенции Об­щего собрания).

Как известно, значимость органа управления прежде всего определя­ется его

компетенцией. Закон устанавливает круг вопросов, относящихся к исключительной

компетенции Общего собрания, которые не могут быть сужены Уставом или

внутренними документами общества. В то же время За­кон не запрещает при

принятии Устава или Положения об Общем собрании расширить компетенции

последнего. При этом на решение Общего собрания не могут быть переданы вопросы,

отнесенные Законом или Уставом общест­ва к исключительной компетенции иных

органов управления Общества.

При разработке Положения необходимо также учитывать, что полномо­чия Общего

собрания с течением времени могут быть пересмотрены в рам­ках, определенных

Законом или Уставом. Так, например, если с течением времени выяснится, что

решение тех или иных вопросов целесообразнее передать другому органу управления

обществом, то следует внести изме­нения в документ, которым это распределение

компетенций было закрепле-

но, то есть внести изменения в Устав или Положение. При этом следует

иметь ввиду, что изо всех локальных нормативных документов сложнее

всего менять Устав общества.

Закон устанавливает общее правило для принятия решений Общим соб­ранием

акционеров: они принимаются простым большинством голосов акцио­неров, владеющих

голосующими акциями, а также при решении наиболее важных вопросов допускается

(в порядке исключения) необходимость ква­лифицированного большинства в 3/4

голосов. Однако данная норма носит диспозитивный характер, так как Закон также

предусматривает возмож­ность установления квалифицированного большинства для

решения любых иных вопросов, относящихся к компетенции Общего собрания. Эта

возмож­ность может быть реализована либо в Уставе общества или решением Обще­го

собрания, если такое право ему предоставлено Уставом. Именно поэто­му в

Положении об Общем собрании акционеров целесообразно привести открытый перечень

вопросов, для решение которых необходимо квалифици­рованное большинство. Более

того в Положении правомерно установить предписания, прямо не урегулированные

Законом, но являющимися развити­ем его норм. Так, например, некоторые авторы

/1/ предлагают признать право на внесение вопросов в повестку дня Общего

собрания членами Ре­визионной комиссии и аудитора общества, исходя из

предусмотренного За­коном права этих лиц на созыв внеочередного Общего

собрания.

Регламент Общего собрания содержит, в основном, процессуальные нормы,

регламентирующие процессы его подготовки, созыва, проведения. Данный локальный

нормативных акт должен соответствовать нормам, уста-

--------------------------------------------------------------------

1/. Открытые акционерные общества. Сборник образцов

организацион­но-распорядительных документов.-М.: Российский Юридический

Издатель­ский Дом,1997. - 192 с.

новленным Положением об Общем собрании акционеров, развивая, детализи­руя, но

не дублируя их. Так, например, в разделе Положения об Общем собрании акционеров

" Протокол Общего собрания" регламентируются воп­росы, кто ведет Протокол,

какие сведения должны быть включены в него, какие документы приобщены и др. В

аналогичном же разделе Регламента устанавливается, кто и в скольких экземплярах

подписывает Протокол, сроки оформления Протокола, условия его хранения и

порядок ознакомле­ния с ним и т.п.

Общим требованием к обоим документам является обязательное вклю­чение в них

норм, предусматривающих возможность и порядок внесения из­менений и дополнений

в указанные локальные нормативные акты,, так как при их разработке

предусмотреть все возникающие ситуации невозможно.

2.2.2. Совет директоров (Наблюдательный совет)

В Федеральном законе "Об акционерных обществах" Совету директоров

(Наблюдательному совету) уделяется значительное место, так как в его руках

находятся основные рычаги управления обществом. Для предупрежде­ния связанных с

этим возможных злоупотреблений законодатель счел необ­ходимым весьма жестко,

императивно урегулировать порядок создания, со­зыва, принятие решений,

компетенцию и кворум Совета директоров (Наблю­дательного совета). Другие, менее

значимые вопросы, регулируются ло­кальными нормативными актами общества.

Совет директоров (Наблюдательный совет) образуется, как правило, в обществах

с числом акционеров более пятидесяти. В меньших обществах его функции может,

если это предусмотрено Уставом, осуществлять Общее собрание акционеров (ст.64

Закона), выделяя при этом из своего состава лицо, к компетенции которого

относится решение вопроса о проведении

Общего собрания и об утверждении его повестки дня.

Создавая Совет директоров или Наблюдательным совет, общество, в первую

очередь, должно определиться с названием этого органа, так как Законом

предлагаются оба варианта. При выборе названия следует руко­водствоваться

определяющим направлением деятельности органа: если это - контроль и надзор за

обществом в целом, его подразделениями и исполнительными органами, то данный

орган целесообразно назвать Наблю­дательным советом; если орган, в первую

очередь, предназначен для реа­лизации функции управления обществом - то назвать

его следует Советом директоров.

Локальный нормативный акт, регулирующий функционирование Совета директоров

(Наблюдательного совета), как правило, называют Положением о нем. Косвенное

упоминание о необходимости такого Положения содержит­ся в ч.2 ст.66, ч.3 ст.68

Закона.

Федеральный закон "Об акционерных обществах" устанавливает в от­ношении

Совета директоров (Наблюдательного совета) ряд предписаний им­перативного

характера, которые в обязательном порядке должны быть пре­дусмотрены в Уставе

общества и в Положении о Совете директоров (Наблю­дательном совете). В то же

время акционерному обществу Закон предос­тавляет весьма широкие полномочия в

установлении дополнительных компе­тенций данному органу управления, особенно в

процедурных вопросах. Од­нако, расширяя компетенцию Совета директоров

(Наблюдательного совета), следует иметь ввиду, что с одной стороны, он не

вправе принимать реше­ния по вопросам, отнесенным к компетенции иных органов

общества, и, в первую очередь, Общего собрания, а с другой - не вправе

вмешиваться и в оперативно-текущую деятельность общества.

В Положении о Совете директоров (Наблюдательном совете) целесооб­разно

предусмотреть следующие вопросы процессуального характера: созыв

и проведение заседаний, порядок голосования, принятия и оформления ре­шений,

возможность создания в Совете директоров (Наблюдательном сове­те) комиссий

(рабочих групп) по отдельным направлениям и вопросам и ряд других. Кроме того,

при определении порядка формирования Совета директоров (Наблюдательного совета)

необходимо учитывать, что Закон допускает два варианта процедуры выборов его

членов: кумулятивное (списком) и традиционное (по каждой кандидатуре отдельное)

голосова­ние. В этой связи в Положении следует четко определить процедуру

выбо­ров в Совет директоров (Наблюдательный совет). При этом необходимо иметь в

виду императивную Закону,согласно которой для обществ с числом акционеров -

владельцев голосующих акций более 1000, предусматривается исключительно

кумулятивная процедура голосования.

Общество вправе установить в Положении о Совете директоров (Наб­людательном

совете) определенные требования для лиц, избираемых в чле­ны этого органа

управления. К наиболее часто встречающимся условиям относятся: либо владение

акциями данного общества, либо владение опре­деленной категорией акций

(голосующих), либо (реже) владение опреде­ленным пакетом акций.

Общество также вправе включить в Положение о Совете директоров

(Наблюдательном совете) нормы о представительстве в этом органе персо­нала

(наемных работников) общества либо соответствующего профсоюзного органа (если

таковой имеется в данном обществе). Весьма целесообразным представляется

урегулирование в Положении вопросов о членстве в Совете директоров

(Наблюдательном совете) не физических, а юридических лиц (что, строго говоря,

не запрещается Законом).

Закон не устанавливает орган, компетентный принять Положение о Совете

директоров (Наблюдательном совета), в связи с чем этот документ может быть

утвержден как Общим собранием акционеров, так и самим Сове-

том директоров (Наблюдательным советом).

2.2.3. Исполнительные органы акционерного общества

Акционерное законодательство (ст.ст.66, 69 Закона) предусматри­вает два

варианта осуществления руководства оперативно-текущей дея-

тельностью акционерного общества:

- единоличным исполнительным органом ( Директором,

Генеральным

директором)

- единоличным и коллегиальным ( Правлением, Дирекцией) органами одновременно.

Образование исполнительных органов общества и досрочное прекраще­ние их

полномочий осуществляются по решению Общего собрания, если это Уставом не

отнесено к компетенции Совета директоров (Наблюдательного совета). Член Совета

директоров (Наблюдательного совета) или Ревизион­ной комиссии не может быть

одновременно единоличным исполнительным ор­ганом. Члены коллегиального

исполнительного органа не должны состав­лять большинства в Совете директоров

(Наблюдательном совете). Кроме того они могут и не являться акционерами данного

общества.

К компетенции исполнительного органа общества согласно Закону (ч.2 ст.69)

относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за

исключением вопросов, отнесенных к исключительной компе­тенции Общего собрания

акционеров или Совета директоров (Наблюдатель­ного совета). Кроме того

исполнительный орган организует выполнение решений Общего собрания акционеров

или Совета директоров (Наблюдатель­ного совета).

Одновременно Законом одновременно предусмотрено, что в случае на­личия в

общества единоличного и коллегиального исполнительных органов, его Уставом

должна быть определена компетенция каждого из них. В этом

случае лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного орга­на

общества, осуществляет также функции председателя коллегиального

исполнительного органа общества.

Права и обязанности исполнительных органов общества определяются Законом,

иными правовыми актами Российской Федерации и договором, зак­лючаемым обществом

с единоличным органом или с каждым членом коллеги­ального органа. Таким образом

локальное нормотворчество в отношении исполнительных органов акционерного

общества весьма ограничено.

Коллегиальный орган (Правление, Дирекция)

Согласно Закону (ч.1 ст.70) Правление (Дирекция) общества дейс­твует на

основании Устава, а также утверждаемого Советом директоров (Наблюдательным

советом) внутреннего документа общества (Положения, Регламента или иного

документа). Таким образом Закон прямо устанавли­вает орган, утверждающий

упомянутый локальный нормативный акт, и его примерное название. Также Закон

определяет перечень минимально необхо­димых сведений, которые должны

содержаться в данном нормативном ло­кальном акте (ч.1 ст.70), а именно: сроки и

порядок созыва и проведе­ния заседаний коллегиального исполнительного органа,

порядок принятия его решений. Нормы, которые обязательно должны

предусматриваться в ло­кальном нормативном акте ( для примера назовем его

Положением о Прав­лении акционерного общества), содержатся в Гражданском

кодексе Рос­сийской Федерации ( ч.3 ст.103), в Законе "Об акционерных

обществах" (ч.3 ст.11; п.8 ч.1 ст.48; ч.10 ст.65; ч.2 ст.66; ч.1 ст.68;

ст.ст.69-71; 81-83; 88-89; 93) и в Уставе акционерного общества.

В Положении о Правлении общества целесообразно предусмотреть сле­дующие

основные разделы:

- состав Правления и порядок назначения его членов;

- права и обязанности членов Правления;

- компетенция Правления ( и его председателя - Генерального ди­ректора);

- порядок подготовки и проведения заседаний Правления:

- ответственность членов Правления;

- отчетность Правления.

При разработке Положения о Правлении акционерного общества особое внимания

следует обратить на процессуальные вопросы его деятельности, так как четкость

работы исполнительного органа в значительной степени определяет эффективность

работы акционерного общества в целом.

Единоличный исполнительный орган

(Директор,Генеральный директор)

В соответствии с законодательством общий порядок назначения на должность и

освобождения от должности единоличного исполнительного ор­гана общества (К

примеру Генерального директора), его компетенция и другие вопросы урегулированы

ст.53,96-106 ГК РФ, Законом (п.8 ч.1 ст.48, ч.10 ст.65, ч.2 ст.66, ст.69, ч.2

ст.70, ст.71), иными правовы­ми актами Российской Федерации и договором,

который общество заключает с Генеральным директором. Этот договор по существу

представляет собой трудовой договор или контракт и является фактически

единственным ло­кальным нормативным актом, прямо названным Законом в отношении

едино­личного исполнительного органа общества.

Законом предусмотрено, что Общее собрание акционеров вправе в лю­бой момент

расторгнуть этот контракт, если Уставом решение данного вопроса не отнесено к

компетенции Совета директоров (Наблюдательного совета). При этом на отношения

между Генеральным директором и общест­вом действие трудового законодательства

РФ распространяется в части,

не противоречащей Закону. Установление размеров выплачиваемых Гене­ральному

директору вознаграждений и компенсаций относится к исключи­тельной компетенции

Совета директоров (Наблюдательного совета) общест­ва, если это отнесено Уставом

к его компетенции. Кроме того Закон ус­танавливает и компетенцию Генерального

директора ( ст.69, ч.2 ст.70). Особенности трудового контракта с Генеральным

директором будут расс­мотрены ниже.

Законодатель не предусмотрел урегулирование вопросов единоличного

исполнительного органа общества иными локальными нормативными актами. Однако в

ряде случаев может возникнуть потребность в принятии отдель­ного документа,

регламентирующего порядок назначения Генерального ди­ректора, вопросы его

полномочий и ответственности как одного из высших должностных лиц общества и

т.д. Таким документом может стать,например, Положение о Генеральном директоре

общества, в котором как в локальном нормативном акте должны быть учтены все

нормы действующего законода­тельства, а кроме того дополнительно

регламентированы некоторые вопро­сы.

К таким вопросам относятся, например, требования, предъявляемые к лицу,

назначаемому на должность Генерального директора общества. Так,Положением может

быть предусмотрено, что Генеральным директором назначается только лицо,

являющееся акционером данного общества и к тому же обладающее определенным

пакетом акций. При этом некоторые ав­торы /1/ рекомендуют уделить особое

внимание созданию условий для за­интересованности Генерального директора в

делах общества. Для достиже-

----------------------------------------------------------------------

1/. Открытые акционерные общества. Сборник образцов

организацион­но-распорядительных документов.-М.: Российский Юридический

Издатель­ский Дом,1997.

ния этой цели целесообразно предусмотреть, что Генеральный директор обязан

иметь (или приобрести) определенное число акций, которые депо­нируются в этом

обществе и предназначаются для покрытия убытков об­щества, возникших в

результате деятельности Генерального директора.

Акционерное общество может также предусмотреть назначение Гене­рального

директора по конкурсу, условия которого утверждает Совет ди­ректоров

(Наблюдательный совет) или Общее собрание акционеров.

Как отмечают практически все разработчики локальных нормативных норм

акционерного общества, в Положении о Генеральном директоре должна быть детально

прописана его компетенция, срок полномочий и основания для их досрочного

прекращения. Обычно обстоятельствами , приводящими к досрочному освобождению

Генерального директора от должности, являются:

- физическая невозможность исполнения им обязанностей;

- добровольная отставка, принятая Советом директоров;

- инициатива Совета директоров или Общего собрания акционеров, усмотревших

вину Генерального директора в причинении ущерба обществу;

- грубое нарушение Генеральным директором условий контракта или однократное

грубое нарушение им своих должностных обязанностей;

- совершение виновных действий, если они дают основания для утра­ты доверия

к нему со стороны Совета директоров.

Особо важно в Положении о Генеральном директоре урегулировать вопросы его

ответственности. В соответствии с действующим законода­тельством (ч.3 ст.53 ГК

РФ) Генеральный директор акционерного общества несет ответственность перед

обществом за убытки, причиненные обществу его виновными действиями

(бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены

федеральными законами. При определении оснований и размера ответственности

Генерального директора должны при­ниматься во внимание условия делового оборота

и иные обстоятельства,

имеющие значения для дела (например, управленческий риск).

Вместе с тем следует отметить, что принятие Положения о Генераль­ном

директоре, не исключает обязательности заключения с ним контракта. При этом

необходимо, чтобы нормы Положения о Генеральном директоре и Контракта с ним не

дублировали и не противоречили друг другу, а также действующему

законодательству.

2.2.4. Ревизионная комиссия (ревизор)

Как было отмечено выше, Ревизионная комиссия не является органом управления

акционерным обществом, так как она не осуществляет ни орга­низационную, ни

исполнительно-распорядительную деятельность. В ее ком­петенцию входит контроль

за финансов-хозяйственной деятельностью акци­онерного общества, а также право

требовать созыва внеочередного Общего собрания акционеров (ст.ст. 55,85,87

Закона). Избрание членов Ревизи­онной комиссии и досрочное прекращение их

полномочий в соответствии с Уставом общества относится к исключительной

компетенции Общего собра­ния акционеров и не может быть передано никакому

другому органу управ­ления обществом.

Закон (ч.2 ст.85) определяет лишь функцию Ревизионной комиссии, передавая

регулирование порядка ее деятельности "внутреннему документу общества",

утверждаемому Общим собранием акционеров. Таким образом, упомянутый Законом

локальный нормативный акт наряду с Уставом общества является для Ревизионной

комиссии ее основным правоустанавливающим до­кументом, одновременно

дополнительно регулирующим и процессуальные вопросы ее деятельности. При этом

следует отметить, что Устав общества нецелесообразно перегружать

многочисленными нормами, детально регла­ментирующими деятельность Ревизионной

комиссии, их лучше вынести в от­дельный, обозначенный Законом, локальный

нормативный акт - в Положение

о Ревизионной комиссии акционерного общества.

В этом Положении следует предусмотреть нормы, регулирующие коли­чественный и

качественный состав Ревизионной комиссии, ее компетенцию, ответственность

членов, их права и обязанности , порядок проведения проверок и заседаний,

оформление решений, отчетность и ряд других. Так, в Положении целесообразно

установить норму, согласно которой чле­ном Ревизионной комиссии (далее -

Комиссии) может быть только акционер общества (как вариант - акционер или

работник общества), поскольку Ко­миссия осуществляет внутреннюю проверку

деятельности общества, в отли­чие от аудитора - внешнего ревизора. Кроме того

согласно Закону в Ко­миссию не могут быть избраны члены органов управления

обществом, а их акции не голосуют при избрании членов Комиссии. Также

целесообразно в Положении установить срок деятельности Комиссии, численность ее

членов и распределение между ними обязанностей.

Процедурные особенности принятия решений Комиссией могут быть урегулированы

как в самом Положении, так и в отдельном внутреннем ак­те, принимаемом самой

Комиссией. Последний вариант представляется предпочтительным, поскольку

позволяет более детально, гибко и опера­тивно регулировать практически вопросы

работы Комиссии.

В качестве альтернативы Ревизионной комиссии Закон предусматрива­ет Ревизора,

который должен единолично выполнять те же функции. Вместе с тем важность и

сложность функции контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества,

объем его деятельности, а также, как правило, несовпадение точек зрения органов

управления обществом и отдельных ак­ционеров по хозяйственным и финансовым

вопросам., предопределяют целе­сообразность избрания коллегиального

ревизионного органа. На решения такого органа сложнее влиять заинтересованным

органам и лицам, в его рамках возможно распределение обязанностей между

членами, что повышает

качество и оперативность его работы. В этой связи избрание Ревизора

оправдано в небольших по численности акционеров и объему деятельности

обществах.

2.3. Локальные нормативные акты, регулирующие правовой режим ус­тавного

капитала, фонды и резервы акционерного общества

2.3.1. Уставный капитал

В акционерном законодательстве особое значение придается право­вому

регулированию Уставного капитала. Такое положение связано с

мно­гофункциональностью Уставного капитала, его значимостью для большинс­тва

субъектов акционерных отношений. Как правило, выделяют три основ­ных функции

Уставного капитала. Первая - гарантийная - определена пря­мо в Законе (ч.1

ст.25) следующим образом: уставный капитал определяет минимальный размер

имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Вторая функция

связана с обеспечением стартового капита­ла, необходимого для функционирования

и развития общества. И третья функция Уставного капитала состоит в установлении

через него доли участия каждого акционера в доходе и управлении акционерным

обществом.

Действующее законодательство направлено на то, чтобы защищая ин­тересы

общества, обеспечить фактическое заполнение Уставного капитала и удержать

имущество акционерного общества на уровне, не ниже предус­мотренного

минимального. Первая цель достигается путем реализации норм, предусматривающих:

1) минимальный размер уставного капитала общества (ст.26 Закона);

2) необходимость при учреждении общества размещения всех его ак­ций среди

учредителей ( ч.2 ст.25 Закона);

3) необходимость оплаты не менее 50% уставного капитала к моменту

государственной регистрации общества, а оставшейся части - в течение года с

момента регистрации ( ч.1 ст.34 Закона).

Вторая цель реализуется путем установления в Законе ряда импера­тивных норм:

1) о неправомерности уменьшения уставного капитала, если его раз­мер станет

меньше минимального уставного капитала общества, определен­ного на дату

регистрации соответствующих изменений в его уставе (ч.2 ст.29 Закона) и о

необходимости ликвидации общества, если по окончании второго и каждого

последующего финансового года стоимость чистых акти­вов общества оказывается

меньше величины минимального уставного капи­тала (ч.5 ст.35);

2) о неправомерности решения о выплате (объявлении) дивидендов по акциями по

основаниям, перечисленным в ч.1 ст.43 Закона.

В целом в Законе вопросы,относящиеся к Уставному капиталу, регла­ментированы

достаточно полно, но только по основным параметрам. Осо­бенно детальной

проработки требуют нормы, регулирующие изменение ус­тавного капитала: как в

части его увеличения, так и уменьшения. Нали­чие в Законе норм диспозитивного

характера дает возможность урегулиро­вать данный вопрос локальными нормативными

актами. В Законе отсутству­ет прямое указание на необходимость принятия таких

актов, но практика показывает, что акционерному обществу целесообразно принять

такой ло­кальный нормативный акт, как Положение об изменении уставного

капита­ла, не перегружая этими вопросами Устав.

Положением об изменении уставного капитала общества в соответс­твии с Законом

и Уставом общества регулируются порядок и способы изме­нения количественных и

структурных параметров Уставного капитала, ком­петенцию органов управления

общества при решении указанных вопросов, а

также права акционеров и обязанности органов управления и должностных

лиц общества,наступающие из-за изменения Уставного капитала.

В этой связи в Положении необходимо четко определить орган, при­нимающий

решения об увеличении Уставного капитала. Согласно ст.48 За­кона таким органом

может быть Общее собрание акционеров или Совет ди­ректоров (Наблюдательный

совет), если в соответствии с Уставом или по решению Общего собрания акционеров

он наделен такими полномочиями.

Кроме того в Положении целесообразно подробно регламентировать оба законных

способа увеличения Уставного капитала: путем повышения номинальной стоимости

акций и путем выпуска дополнительных акций. При этом в Положении необходимо

предусмотреть правовые последствия прини­маемых решений по увеличению Уставного

капитала. Так, повышение номи­нала влечет замену бывших в обращении акций и

сертификатов, а также внесение соответствующих поправок в реестр акционеров. В

свою очередь, выпуск дополнительных акций допускается только после полной

оплаты Ус­тавного капитала и не должен служить для покрытия понесенных

обществом убытков. Акционерам может быть предоставлено преимущественное право

на покупку дополнительных акций.

Всякая подписка на акции обычно сопровождается принятием множест­ва локальных

актов: извещением об открытой подписке на акции общест­ва, свидетельством о

взносах в счет приобретения акций общества, об ограничениях на подписку на

акции и др., формы которых целесообразно привести в приложениях к Положению.

Уменьшение Уставного капитала осуществляется исключительно по ре­шению общего

собрания акционеров. Оно также может быть осуществлено двумя способами:

снижением номинальной стоимости акций и сокращением их общего количества, в том

числе погашением части акций самим общест­вом в случаях, предусмотренных его

Уставом. В этой связи в Положении

следует привести исчерпывающий перечень оснований для уменьшения Ус­тавного

капитала, а также условий, ограничивающих возможность такого уменьшения. Кроме

того в данном локальном нормативном акте необходимо регламентировать

юридические действия органов управления обществом и его должностных лиц по

поводу и в результате изменения его Уставного капитала. Особенно это касается

защиты прав кредиторов общества и его акционеров.

Некоторые авторы /1/ полагают целесообразным включить в Положение об

изменении уставного капитала акционерного общества раздел об изме­нении

структуры Уставного капитала. При этом под структурой Уставного капитала

понимается соотношение в его составе разных типов акций, ко­торое может

изменяться при их конвертации, консолидации и дроблении.

Большинство акционерных обществ стремится к принятию комплексных локальных

нормативных актов, но возможен вариант принятия отдельного акта по каждому

регулируемому вопросу: например, Положение порядке увеличения уставного

капитала, Положение о порядка уменьшения уставно­го капитала и т.п.

Фонды и резервы

Законом (ст.35) прямо предусмотрено формирование двух фондов ак­ционерного

общества: резервного фонда и специального фонда акциониро­вания работников

общества (далее - фонда акционирования), что,однако, не препятствует созданию в

обществе по его усмотрению и иных фондов. Дополнительные фонды могут

создаваться из чистой прибыли общества. За-

---------------------------------------------------------------------

1./ Шиткина И.С. Правовое обеспечение деятельности акционерного

об­щества.Комплект локальных нормативных актов.- М.: Фонд"Правовая

куль­тура",1997..

кон устанавливает наиболее общие параметры резервного фонда и фонда

акционирования, оставляя все процессуальные вопросы на усмотрение об­щества.

Вследствие значимости формирования фондов и резервов общества, решения о них

должны бы приниматься Общим собранием акционеров. Однако зачастую этот вопрос

передается на утверждение Совету директоров (Наб­людательному совету) общества,

так как при его решении необходима вы­сокая квалификация, которой обладает не

каждый акционер.

Помимо резервного фонда и фонда акционирования в обществе могут создаваться

следующие фонды:

- фонд развития производства;

- фонд развития персонала;

- фонд распределяемой прибыли;

- фонд участия персонала в прибылях общества;

- фонд социально-страхового обеспечения;

- облигационный фонд и др.

При разработке Положений о конкретных фондах целесообразно учиты­вать следующее.

Резервный фонд по своей экономико-правовой природе является стра­ховым

, так как предназначен в основном для покрытия возможных убытков общества,

возникших в результате неблагоприятных условий, производс­твенно-хозяйственной

и коммерческой деятельности общества, принятия рискованных коммерческих

решений, а также для погашения облигаций об­щества и выкупа его акций в случае

отсутствия иных средств. Данный пе­речень направлений расходования фонда

является исчерпывающим и не мо­жет быть расширен.

Создание резервного фонда гарантирует, в определенной мере, ус­тойчивость

финансового положения общества. Следует также учесть, что

резервный фонд одновременно гарантирует интересы и кредиторов общест­ва,

потому сведения о нем могут оказать благоприятное воздействие на результаты

переговоров о заключении обществом контрактов с поставщика­ми и другими

контрагентами.

Фонд акционирования работников общества является специальным фон­дом

накопления, поскольку его средства согласно Закону (ч.2 ст.35) расходуются

исключительно на приобретение акционерами акций своего об­щества для их

последующей продажи наемным работникам общества. В соот­ветствии с Законом

образование данного фонда не является обязательным; он создается лишь в том

случае, если возможность и порядок его форми­рования предусмотрены Уставом

общества.

Фонд развития производства является фондом специального назначе­ния и

относится к числу фондов накопления, то есть представляет собой совокупность

средств, аккумулируемых в целях финансирования капиталь­ных вложений в

производственную сферу, на формирование вновь приобре­таемого обществом

имущества. Динамика роста средств, сосредотачиваемых в фонде, в известной мере,

позволяет судить о степени эффективности работы обществ.

Фонд развития персонала относится к числу специальных фондов и

предназначен целевым образом для финансирования программ развития пер­сонала. В

отличие от фонда производственного развития и фонда акциони­рования работников

данный фонд носит комплексный характер, то есть предназначен как для целей

накопления (при финансировании обществом капитальных вложений в социальную

сферу и др.), так и для целей пот­ребления (финансирование расходов на

социальные нужды потребительского характера).

Фонд распределяемой прибыли - это часть прибыли общества, которая

после уплаты по обязательствам общества перед бюджетом и кредиторами

распределяется между акционерами общества в виде дивидендов. Порядок

выплаты дивидендов устанавливается в Уставе общества или отдельным ло­кальным

нормативным актом. Абсолютный размер и доля фонда в прибыли обычно определяются

решениями Общего собрания акционеров или Совета директоров (Наблюдательного

совета).

Фонд участия персонала в прибылях общества является специальным

фондом, относящимся к группе фондов потребления. Положение о данном фонде

принимается, когда в обществе сформирована система участия пер­сонала в

прибылях как неотъемлемая часть системы оплаты его труда. Например, контрактом

Генерального директора предусмотрена ежекварталь­ная выплата ему вознаграждения

в определенном размере от суммы чистой прибыли, полученной обществом по итогам

финансового года.

Фонд социально-страхового обеспечения - один из видов специальных

фондов; представляет собой совокупность средств, аккумулируемых об­ществом для

дополнительных( сверх предусмотренного действующим законо­дательством

государственного пенсионного и социального обеспечения) пенсионных выплат

работникам общества, а также для иных целей их соци­ально-страхового

обеспечения.

Облигационный фонд формируется в случае выпуска обществом

облига­ционного займа. Его размер должен обеспечивать не менее 50% от общей

суммы предполагаемых процентных выплат облигационерам.

Акционерное общество может создавать и другие фонды, если сочтет это

возможным и необходимым.

2.4. Локальные нормативные акты, регулирующие трудовые отношения в

акционерном обществе

Одним из важнейших направлений локального нормотворчества являют­ся трудовые

отношения в акционерном обществе. В настоящее время многие

вопросы применения труда на предприятии, в том числе и в акционерном

обществе, регулируются Кодексом законов о труде и иными правовыми

централизованными актами, однако они не имеют доминирующий характер.

Данное обстоятельство в значительной мере объясняется тем, что доста­точно

резкий переход к рыночным механизмам практически не затронул сферу трудовых

отношений, в связи с чем многие вопросы,связанные с трудом в акционерном

обществе, регулируются локальными нормативными актами.

Количество и глубина содержания таких правовых актов в основном зависят от

степени активности локального нормотворчества в конкретном акционерном обществе

и соотношения интересов его субъектов. При этом локальные нормативные акты,

регулирующие трудовые правоотношения в ак­ционерном обществе, можно

сгруппировать следующим образом:

акты, устанавливающие общие принципы взаимоотношений органов уп­равления

обществом и персонала;

коллективный договор, регулирующий трудовые, профессиональные и

социально-экономические отношения между работодателем и наемными ра­ботниками;

акты, регулирующие порядок приема на работу;

акты, регулирующие вопросы оплаты труда;

акты, упорядочивающие рабочее время и время отдыха;

акты, регулирующие порядок применения мер поощрения и наложения

взысканий;

акты, устанавливающие социальные льготы.

При характеристике локальных нормативных актов, регулирующих тру­довые

отношения в акционерном обществе, следует отметить, что это - наиболее

многочисленная, значимая и разработанная группа корпоративных правовых

документов. В связи с невозможностью привести даже краткую

характеристику каждого из них, остановимся на некоторых, в которых на­иболее

ясно выражена специфика данной совокупности локальных норматив­ных актов

акционерного общества.

2.4.1. Положение о персонале

Основным актом, устанавливающим общие принципы трудовых отношений в

акционерном обществе, является Положение о персонале. При этом под персоналом

понимается коллектив работников или совокупность лиц, дейс­твующих на основании

трудовых договоров, то есть наемные работники (за исключением членов

коллегиального или единоличного исполнительного ор­гана общества).

Положение о персонале представляет собой сложный документ, имею­щий

комплексный характер и регулирующий основные права обязанности ад­министрации и

персонала акционерного общества. Это Положение в значи­тельной мере является

обобщающим документом, поэтому к нему применима поэтапная разработка его

разделов, которые в определенных условиях мо­гут выступать самостоятельными

локальными нормативными актами. Так, например, вопросы раздела об участии

персонала в прибылях могут быть урегулирован Положением о соответствующем

фонде; правовые нормы, регу­лирующие представительство профсоюзов в Совете

директоров (Наблюда­тельном совете), должны быть отражены в Положении об этом

органе уп­равления.

Принятие акционерным обществом Положения о персонале возможно лишь при

условии понимания субъектами акционерных отношений, имеющих полномочия

распределения прибыли ( п.11 ч.1 ст.48 Закона), необходи­мости инвестирования

существенной ее части в развитие персонала. Необ­ходимым условием реализации в

обществе норм Положения о персонале яв­ляется утверждение Программы развития

персонала. Эта Программа предс-

тавляет собой намеченный к планомерному осуществлению и приуроченный к

конкретным срокам комплекс мероприятий по развитию персонала, обеспе­ченный к

тому же необходимыми ресурсами. Программа развития персонала утверждается

Советом директоров (Наблюдательным советом) в пределах средств, определенных

Общим собранием акционеров на эти цели (ч.13 ст.65 Закона).

Взаимоотношения администрации и персонала должны строиться на ос­нове

партнерства. Персонал представляет, как правило, профсоюзный ор­ган или Совет

трудового коллектива, представители которых могут вхо­дить в состав Совета

директоров (Наблюдательного совета).

В качестве приложения к Положению о персонале может быть утверж­ден Кодекс

деловой этики, определяющий основные положения акционерной культуры общества.

Кодекс деловой этики распространяется на весь пер­сонал общества, а не только

на членов органов управления и должностных лиц. При этом Кодекс деловой этики

часто включает нормы юридического характера, влекущие применение санкций. Так,

наказываются любые формы дискриминации, протекционизма и др. Работники обязаны

обеспечивать конфиденциальность полученной информации, воздерживаться от

действий, приносящих ущерб интересам общества и др.

В Положение о персонале может быть раздел, посвященный предостав­лению

социальных льгот. Однако его нормы также могут устанавливаться отдельным

локальном нормативном актом общества.

2.4.2. Коллективный договор

Согласно действующему законодательству (закон РФ"О коллективных договорах и

соглашениях") коллективным договором является правовой ло­кальный нормативный

акт, регулирующий социально-трудовые отношения и заключаемый наемными

работниками с их работодателем. При этом законо-

датель регулирует соответствующие правоотношения в самом общем виде,

предоставляя сторонам определять его содержание самостоятельно. в каж­дом

конкретном случае.

Сторонами коллективного договора являются представители работода­телей и

представители работников.

Представители работников согласно ст.2 закона "О коллективных

до­говорах и соглашениях" - это органы профсоюзов и их объединений,

упол­номоченные на представительство в соответствии с их уставами, а также

органы общественной самодеятельности, образованные на общем собрании

(конференции) работников и уполномоченные им.

Представители работодателей - это руководители общества или дру-

гие, полномочные в соответствии с Уставом общества или иными правовыми

актами, лица. Главным признаком работодателя является организация им

производственного процесса и трудовой деятельности и использование ра­бочей

силы для решения уставных задач. В законе прямо не указано, кто может быть

представителем работодателя. Им может стать и руководитель общества, и

специально уполномоченное лицо (группа лиц). Однако любые представители

работодателя должны иметь соответствующие полномочия, зафиксированные в Уставе

общества либо в ином правовом акте. Таким иным актом может быть решение

Правления, Совета директоров, приказ (распоряжение) Генерального директора и

т.д.

Ведение коллективных переговоров

Инициатива проведения коллективных переговоров может принадлежать любой

стороне - работникам или работодателю. Со стороны работников та­кая инициатива

выражается непосредственно путем принятия соответствую­щего решения либо

органом профсоюзной организации, имеющей на то пол­номочия в соответствии с ее

уставом или положением, либо на собрании первичной профорганизации, либо на

общем собрании (конференции) работ-

ников организации.

Законом предусматривается, что работодатели,органы исполнительной власти и

органы местного самоуправления обязаны вести переговоры по социально-трудовым

вопросам, предлагаемым для рассмотрения представи­телями работников.

Коллективный договор можно заключать при достижении договореннос­ти по

основным или по большинству вопросов (разумеется в пределах сог­ласованных

вопросов). По другим вопросам можно продолжать обсуждения, и при достижении

согласия вносить соответствующие изменения и дополне­ния в коллективный

договор.Если стороны в ходе переговоров не смогли прийти к согласию по ряду

вопросов, то разрешение разногласий осущест­вляется в соответствие с

Федеральным законом "О порядке разрешения коллективных трудовых споров".

Содержание коллективного договора

Законом определяются только общие позиции порядка (процедуры) разработки и

заключения коллективного договора. Конкретные детали уточняются по соглашению

сторон. Именно так определяются:

- порядок разработки проекта коллективного договора;

- сроки разработки коллективного договора;

- состав комиссии для ведения коллективных переговоров,создавае­мый на

паритетной основе;

- место проведения переговоров;

- повестка дня переговоров.

Все эти вопросы должны найти отражение в конкретном коллективном договоре.

Иногда представители работников утверждают отдельный локаль­ный нормативный

акт: Положение о порядке ведения переговоров и заклю­чения коллективного

договора.

Законом "О коллективных договорах и соглашениях" (ст.13) также

определяется примерный перечень вопросов, которые могут быть включены

в коллективный договор. При этом перечень не является исчерпывающим и

с учетом возможностей общества в коллективном договоре могут содер­жаться и

другие вопросы, а также более льготные трудовые и социаль­но-экономические

условия по сравнению с нормами и положениями, уста­новленными

законодательством.

Анализ указанного закона позволяет выделить пять групп вопросов, которые

законодатель считает целесообразным урегулировать данным ло­кальным нормативным

актом. Это нормы и обязательства, регулирующие:

- вопросы организации и оплаты труда;

- вопросы развития персонала;

- социальное обслуживание работников;

- социальное и медицинское страхование работников;

- условия и охрану труда.

Срок действия коллективного договора установлен законом от одного до

трех лет, однако по его окончанию договор действует до принятия но­вого или

внесения изменений в действующий договор. Изменения в коллек­тивный договор

вносятся только по взаимному согласию сторон в порядке, определенном самим

договором , а если таковой не прописан - то в по­рядке, предусмотренном законом

для заключения договора.

Контроль за выполнением коллективного договора осуществляется

сторонами и их представителями, а также органами по труду. Стороны до­говора

обязаны ежегодно отчитываться о его выполнении на общем собра­нии (конференции)

работников общества.

Согласно действующему законодательству лица, представляющие рабо­тодателя,

виновные в нарушении или невыполнении обязательств по кол­лективному договору,

подвергаются штрафу в размере до пятидесяти мини­мальных размеров оплаты труда,

налагаемому в судебном порядке. Дела о

наложении указанных штрафов рассматриваются по заявлению представите­лей

работников, соответствующих органов по труду или по инициативе прокурора. Кроме

того по требованию представителей работников собс­твенник обязан принять меры,

предусмотренные законодательством, к ру­ководителю, по вине которого нарушаются

или не выполняются условия коллективного договора.

2.4.3. Особенности разработки трудовых контрактов, заключаемых акционерным

обществом

Трудовой договор (контракт) представляет собой соглашение между работником и

предприятием (в данном случае акционерным обществом), по которому работник

обязуется выполнять работу по определенной специаль­ности, квалификации или

должности с подчинением внутреннему трудовому распорядку, а предприятие

(акционерное общество) обязуется выплачивать работнику заработную плату и

обеспечивать условия труда, предусмотрен­ные законодательством о труде,

коллективным договором и соглашением сторон ( ст.15 КЗоТ РФ).

В настоящее время законодатель, как правило, устанавливает в сфе­ре трудовых

отношений лишь принципы их регулирования и гарантии для работников, например,

продолжительность рабочего времени, отпусков, правила охраны труда и др.

Работодатель же через коллективный и инди­видуальный договоры, то есть

локальные нормативные акты, конкретизиру­ет условия труда, которые

устанавливаются только по соглашению сторон.

В акционерном обществе имеют место трудовые контракты двух видов: с членами

коллегиального исполнительного органа (с единоличным испол­нительным органом,

т.е.,например, Генеральным директором) и с персона­лом (наемными работниками).

При этом наиболее сложные вопросы возникают при подготовке трудо-

вого контракта с руководителями общества. Как было отмечено выше, на

отношения между обществом и единоличным исполнительным органом, а так­же

между обществом и членами коллегиального исполнительного органа об­щества

действие трудового законодательства РФ распространяется в час­ти, не

противоречащей Закону. Таким образом на уровне Закона установ­лена

приоритетность норм гражданского законодательства по отношению к трудовому

законодательству для лиц, занимающих должности в органах уп­равления общества.

Однако сами трудовые правоотношения в Законе урегу­лированы недостаточно четко.

Так, Законом (ч.3 ст.69) предусмотрено, что контракт с Генераль­ным

директором от имени общества подписывает председатель Совета ди­ректоров

(Наблюдательного совета) или уполномоченным им лицом. Вместе с тем в ч.8 ст.48

Закона образование исполнительного органа общества отнесено к исключительной

компетенции Общего собрания акционеров (если Уставом решение этого вопроса не

отнесено к компетенции Совета дирек­торов (Наблюдательного совета). В этой

связи, если образованием едино­личного исполнительного органа общества считать

заключение контракта с Генеральным директором (директором), то правомерным

станет заключение такого контракта любым акционером по поручению Общего

собрания.

Также недостаточно определены правоотношения, возникающие при расторжении

контракта с Генеральным директором (Директором) по решению Общего собрания

акционеров, поскольку подобное основание для расторже­ния трудового договора не

предусмотрено в КЗоТ РФ. В этой связи в ка­честве основания расторжения

трудового договора в трудовой книжке при­ходиться указывать ч.4 ст.69 Закона с

ее формулировкой, что,строго го­воря, не вполне корректно с юридической точки

зрения.

При подготовке трудовых договоров с рядовыми работниками общества особое

внимание следует обратить на соблюдение ст.17 КЗоТ РФ, которой

установлен практически исчерпывающий перечень условий заключения сроч­ных

контрактов. Согласно данной статье срочный договор не может быть заключен, если

работа носит постоянный характер, но за исключением случаев, когда это

соответствует интересам работника. Однако в ряде случаев обществу выгодно

заключать с наемными работниками именно сроч­ные контракты. Поэтому каждого

поступающего на работу в акционерное общество целесообразно в обязательном

порядке (т.е. под расписку) зна­комить с системой найма и оплаты труда,

установленной в обществе. Эта система может быть оформлена как отдельный

локальный нормативный акт или как раздел Положения о персонале. В том случае,

если поступающий соглашается с нормами данной системы, то общество заключает с

ним контракт, причем такой, какой отвечает и требованиям общества, и

тре­бованиям работника (в том числе и срочный).

Другим важным вопросом разработки трудовых контрактов является учет

требований ст.5 КЗоТ РФ, согласно которой все условия трудовых договоров,

ухудшающие положение работника по сравнению с действующим законодательством,

являются недействительными.

2.4.4. Общие требования к локальным нормативным актам, регулирующим

трудовые отношения в акционерном обществе

При разработке локальных нормативных актов, регулирующих трудовые отношения в

акционерном обществе, необходимое учитывать следующие об­щие требования:

1.Соблюдение конституционных прав участников трудовых правоотно­шений

Не допускается отказ в заключении контракта или ущемление любых

других прав и законных интересов субъектов трудовых правоотношений по

национальным, половым, религиозным, политическим и другим признакам.

Кроме того в указанных документах должно найти отражение такая

консти­туционная норма, как приоритет прав человека.

2. Соблюдение требований трудового законодательства

Во всех локальных нормативных актах общества, регулирующих трудо­вые

отношения, должны учитываться нормы трудового законодательст­ва, так как

приоритет Закона "Об акционерных обществах" затрагивает весьма малое число

норм. Так, например, в трудовом контракте работника акционерного общества

должна быть учтена норма ст.25 КЗоТ об его обя­зательном уведомлении об

изменении существенных условий труда за два месяца.

3. Равноправие субъектов трудовых правоотношений

Любое нарушение права каждой стороны равнозначно и подлежит вос­становлению с

соблюдением интересов пострадавшей стороны. Другими сло­вами, в локальных

нормативных актах должна обеспечиваться "симметрич­ная ответственность" сторон,

безотносительно статуса участников трудо­вых правоотношений.

4. Обеспечение свободы волеизъявления субъектов трудовых правоотношений

Каждому из них должно быть дано право достаточного выбора, напри­мер, формы,

длительности, условий занятости и оплаты своего труда. Это может быть

достигнуто предложением гибкой системы контрактов

(гене­ральный,дополнительный,коллективный, долгосрочный и др.) с различными

режимами труда и условиями оплаты, льгот и др.

5. Однозначность трактовки требований и условий , предъявляемых к каждому

участнику трудовых правоотношений

Соблюдение или несоблюдение установленных локальными нормативными актами норм

должно оцениваться объективно, а не основываясь на мнении одного из участников,

группы участников или их представителей.

6. Предъявление санкций за объективно зафиксированное нарушение

закреплена в соответствующем акте или его разделе.

Рассмотренные в данной Главе группы и виды локальных нормативных актов

акционерного общества безусловно не исчерпывают всей их совокуп­ности. Помимо

упомянутых, многими авторами выделяются такие группы ло­кальных нормативных

актов, как акты, регулирующие финансовые отноше­ния, возникающие в акционерном

обществе, выпуск, размещение и обраще­ние ценных бумаг общества, порядок

выплаты дивидендов по ним, договор­ную работу в обществе, ведение реестра

акционеров и ряд других.

Вместе с тем проведенный в работе краткий анализ некоторых групп локальных

нормативных актов акционерного общества, выявленная специфи­ка их разработки и

применения, позволяют сделать вывод о том, что ло­кальное нормотворчество

становится полноценной составляющей акционер­ного права.

ГЛАВА III. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НАРУШЕНИЕ ЛОКАЛЬНЫХ

НОРМАТИВНЫХ АКТОВ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА

Юридическая ответственность представляет собой комплекс установ­ленных

правовыми нормами последствий неисполнения или ненадлежащего исполнения лицом

законодательно предусмотренных обязанностей. Юриди­ческая ответственность в

зависимости от вида и тяжести правонарушения

подразделяется на дисциплинарную, административную, гражданско-право­вую и

уголовную. Отдельные подотрасли и институты права вправе в пре­делах общих

принципов российского законодательства дополнительно уста­навливать специальную

ответственность. В акционерных правоотношениях, в основном, имеют место

гражданско-правовая и дисциплинарная ответс­твенность.

3.1. Действующие нормы ответственности акционерного общества, акционеров,

высших должностных лиц и персонала

3.1.1. Ответственность акционерного общества

Общество несет ответственность по своим обязательствам всем при­надлежащим

ему имуществом (ч.1 ст.3 Закона, ч.1 ст.56 ГК РФ). Имущест­во, на которое может

быть обращено взыскание , включает в себя денеж­ные средства, ценные бумаги и

другие оборотные средства (в том числе запасы сырья, материалов, готовые

изделия и пр., на которые взыскание обращается при недостаточности у общества

денежных средств), а также основные фонды, объекты недвижимости. Если оплата

акций (вклад в ус­тавной капитал) произведена кем-либо из учредителей

(акционеров) не деньгами, а ценными бумагами или иными предметами, имеющими

денежную оценку (ч.2 ст.34 Закона), то этот вклад становится имуществом

общест­ва и на него также может быть обращено взыскание по долгам общества.

Лишь в тех случаях, когда в качестве вклада в уставной капитал общест­ва его

учредитель передает не вещь как эквивалент стоимости приобрета­емых акций, а

только право владения и (или) пользования ею в течение определенного срока (

например, право на земельный пай), она остается собственностью лица,

предоставившего ее во владение и (или) пользова­ние, и не подлежит изъятию в

погашение долгов общества.

3.1.2. Ответственность акционеров и персонала

Общество не отвечает по долгам своих акционеров. Это вытекает из общих

принципов гражданско-правовой ответственности - каждый субъект

гражданско-правовых отношений несет самостоятельную ответственность по своим

обязательствам. Акционеры, в свою очередь, не отвечают по обяза­тельствам

общества и несут риск, связанный с его деятельностью, в пре­делах стоимости

принадлежащих им акций.

Из общего правила, согласно которому акционеры не отвечают по долгам

общества, Закон предусматривает два исключения. Первое: акцио­неры, не

полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам

общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций (ч.1

ст.2 Закона). Данная норма основана на обязанности акционеров полностью

оплачивать приобретаемые акции; прив­лечение акционера к ответственности в

данном случае можно рассматри­вать как его ответственность за собственный долг.

При солидарной от­ветственности должников кредитор вправе требовать погашения

долга (ис­полнения обязательств) от всех должников совместно либо от каждого из

них в отдельности. К акционерам кредитор общества может предъявить требования

только в части неоплаченных ими стоимости акций.

Второе исключение предполагает привлечение акционеров к ответс­твенности по

долгам общества в соответствии с ч.3 ст.3 Закона. Оно связано с наступлением

несостоятельности (банкротства) общества по ви­не акционеров, имеющих право и

возможность определять действия общест­ва. Это - акционеры,занимающие

руководящие должности в органах управ­ления общества, или владельцы контрольных

пакетов акций. Их ответс­твенность наступает при условии, когда кто-либо из

указанных лиц ис­пользует свое право и (или) возможности в целях совершения

обществом

действий,заведомо зная, что вследствие этого наступит несостоятель­ность

(банкротство) общества. Иными словами - основанием этой ответс­твенности может

быть лишь их вина в несостоятельности (банкротстве) общества. В этих случаях

ответственность носит субсидиарный характер, что означает: взыскание по долгам

общества может быть обращено на иму­щество названных лиц в той части, которая

не покрывается за счет иму­щества общества (ст. 399 ГК РФ).

Кроме указанных обязательств по отношению к кредиторам общества акционеры

несут ответственность и перед самим акционерным обществом.

Так, они, в первую очередь, отвечают перед обществом за своевре­менность и

полноту оплаты акций, что связано с реализацией его закон­ных прав и

корпоративных интересов. До полной оплаты акций акционер не имеет права

участвовать в голосовании на Общем собрании ( кроме учре­дителей, приобретающих

акции при создании общества, но и они в случае невнесения платежа в течение

года утрачивают свои права). Кроме того акционер, не оплативший акции

полностью, не только не может участво­вать в голосовании, но и не вправе

вносить предложения в повестку дня Общего собрания, выдвигать кандидатов в

руководящие органы общества, требовать созыва внеочередного собрания и т.д.

Во-вторых, акционер не должен разглашать известную ему информацию о

деятельности общества, которая носит конфиденциальный характер. В случае ее

разглашения общество может предъявить иск к акционеру о воз­мещении возникших

вследствие этого убытков.

Кроме того акционер обязан информировать общество о всех касаю­щихся его

изменениях, которые должны отражаться в реестре акционеров, в том числе - об

изменении адреса, обременении акций залогом и пр. Не­выполнение этого

требования также может повлечь отрицательные для ак­ционера последствия.

Например, при неуведомлении акционером реестро-

держателя о смене адреса у него нет оснований заявлять какие-либо пре­тензии

по поводу несвоевременного получения извещения о предстоящем Общем собрании

акционеров и других материалов, если они были своевре­менно направлены ему по

известному адресу.

Особое место в акционерном законодательстве занимают нормы, регу­лирующие

ответственность персонала акционерного общества. Персонал об­щества, то есть

наемные работники, независимо от того, являются ли они одновременно акционерами

или нет в части невыполнения ими трудовых обязанностей несут дисциплинарную

ответственность, предусмотренную трудовым законодательством, Правилами

внутреннего распорядка или Поло­жением о персонале. При этом следует отметить,

что локальные нормы,ре­гулирующие положение наемных работников, не должны

ухудшать их прав по сравнению с действующим законодательством. Наемный работник

в случае причинения им обществу материального ущерба в процессе выполнения

тру­довых обязанностей, должен возместить ущерб, но в размере не более

среднемесячного заработка при условии, что в действиях не было обнару­жено

умысла и других условий, исключающих ограниченную ответствен­ность.

3.1.3. Ответственность высших должностных лиц общества

Наряду с изложенным, Закон (ст.71) непосредственно устанавливает нормы,

регулирующие вопросы ответственности высших должностных лиц и органов

управления акционерного общества. Этими нормами предусматрива­ется обязанность

членов Совета директоров (Наблюдательного совета), единоличного исполнительного

органа и членов коллегиального исполни­тельного органа общества действовать в

интересах общества и исполнять обязанности в отношении общества разумно и

добросовестно. Они не долж­ны разглашать деловые секреты и коммерческие тайны

своего общества,

которые стали им известны в силу их служебного положения, а также из

других источников.

За убытки, причиненные обществу указанными лицами в результате их виновных

действий (бездействия), они несут перед обществом ответствен­ность, если иные

основания и размер ответственности не установлены фе­деральными законами. Общие

правила возмещения убытков изложены в статье 15 Гражданского кодекса РФ. Бремя

доказывания добросовестного

поведения, его соответствия требованиям делового оборота, разумности

возлагается на лиц, чьими действиями были вызваны убытки. При этом За­кон не

содержит хотя бы примерного перечня действий, совершаемых чле­нами Совета

директоров (Наблюдательного совета), единоличным исполни-

тельным органом или членами коллегиального исполнительного органа и т.д.,

которыми они могли бы причинить убытки именно в силу своего спе-

цифического положения в акционерном обществе. Отсутствие указанного перечня

является, по нашему мнению, пробелом российского акционерного законодательства.

Так, например, Акционерный закон ФРГ содержит перечень специаль­ных действий

членов правления, которые они могли совершить в силу сво­его положения, и

повлекшие возникновение у акционерного общества убыт­ков. К таким действиям ч.3

параграфа 93 Акционерного закона относит: возвращение вкладов акционерам;

выплату акционерам процентов или части прибыли; приобретение собственных акций

или акций других обществ, при­нятие акций в залог; выдача акций до полной

оплаты номинала; распреде­ление имущества общества; осуществление выплат в

таком размере, что это привело к неплатежеспособности акционерного общества;

предоставле­ние кредита; предоставление вознаграждения членам наблюдательного

со­вета и ряд других. Аналогичный перечень в целях восполнения пробела в

законодательстве может быть утвержден отдельным локальным нормативным

актом акционерного общества или включен в Кодекс деловой этики общест­ва.

Возмещение убытков возлагается на лиц, своим голосованием обеспе­чивших

принятие решений, вызвавших убытки. Это значит, что члены кол­легиального

органа управления, голосовавшие против решения или не при­нимавшие участия в

голосовании ответственности не несут.

Если решение коллегиального органа, приведшее к возникновению убытков, было

принято на основании и во исполнение законного постанов­ления Общего собрания

акционеров, члены коллегиального органа также не несут ответственного за его

последствия.

Ответственность нескольких членов коллегиального органа, виновных в

причинении убытков, является солидарной. Солидарная ответственность

предполагает возмещение убытков как от всех виновных совместно, так и от любого

из них в отдельности. Исполнение солидарного обязательства полностью одним из

должников (в данном случае лиц, виновных в причине­нии ущерба) освобождает

остальных от его исполнения. При этом лицо, возместившее убыток полностью,

вправе предъявить к другим виновным ли­цам регрессное требование о выплате ему

в равных долях суммы убытка за вычетом доли, приходящейся на него самого.

Солидарная ответственность длится до тех пор, пока убыток не возмещен

полностью. В настоящее вре­мя практически отсутствуют прецеденты, когда имела

бы место индивиду­альная ответственность члена Совета директоров

(Наблюдательного сове­та) акционерного общества или его коллегиального

исполнительного орга­на, если решение принято коллегиально.

В интересах акционерного общества иск о возмещении убытков к чле­ну Совета

директоров (Наблюдательного совета), к единоличному органу, члену

коллегиального органа общества могут предъявить само общество или его акционер

(акционеры), владеющий в совокупности не менее, чем

одним процентом размещенных обыкновенных акций общества. С иском от

имени акционерного общества вправе выступить без доверенности его

еди­ноличный исполнительный орган. В случае необходимости предъявить иск о

возмещении убытков к самому единоличному исполнительному органу, то

доверенность на ведение дела может быть выдана как на основании реше­ния Общего

собрания акционеров, так и на основании решения Совета ди­ректоров

(Наблюдательного совета) или коллегиального исполнительного органа.

Основная проблема в применении норм об ответственности лиц, вы­полняющих

функции управления обществом, в том, чтобы найти грань между допустимым

предпринимательским риском, без которого эффективная предп­ринимательская

деятельность невозможна, и риском, признаваемым чрез­мерным, когда действие или

бездействие, повлекшее для общества ущерб, признается виновным. Закон избрал

для этих случаев так называемый объ­ективный критерий: при определении

оснований и размера такой ответс­твенности в соответствии с ч.3 ст.71 Закона

следует учитывать обычаи делового оборота и иные обстоятельства, имеющие

значение для дела. Это предполагает оценку в каждом конкретном случае всех

обстоятельств,с которыми связаны рассматриваемые действия (бездействие) и

наступившие последствия. В таких случаях применим и критерий, содержащийся в

ст.401 ГК РФ, согласно которому лицо признается невиновным, если при той

степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру

обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего

исполнения обязательства.

Рассмотренные виды, формы и особенности ответственности, предус­мотренные

нормами акционерного права, в основном устанавливаются в случаях нарушения

федеральных или региональных нормативных правовых актов. Вместе с тем из поля

зрения российского законодательства, в том

числе и Закона об акционерных обществах, практически выпали вопросы

ответственности за нарушения локальных нормативных актов. Так, четко

не определены субъекты такой ответственности, ее формы, процессуальные

нормы и т.п. В этой связи определенный интерес представляет соответс­твующий

опыт зарубежных стран, с высоким уровнем развития корпоратив­ного

нормотворчества.

3.2. Зарубежный опыт установления ответственности за нарушения локальных

нормативных актов

3.2.1. Материальная ответственность директоров и управляющих за нарушение

локальных нормативных актов

В отношении директоров корпораций, так как они осуществляют свои полномочия в

составе коллегиального органа - Совета директоров - уста­навливается, как и в

российском законодательстве, солидарная ответс­твенность. Между собой они могут

в зависимости от конкретной вины каж­дого разобраться посредством предъявления

к своим коллегам регрессных исков о возмещении приходящихся на их долю убытков.

В отношении управляющих, которые не занимают должности директоров компании,

солидарная ответственность не устанавливается, так как они принимают решения и

действуют при исполнении служебных обязанностей индивидуально. В данном случае

руководящие лица корпорации несут от­ветственность за следующие правонарушения.

1. Ответственность за ущерб, причиненный покупателям акций в те­чении шести

месяце в после их покупки, в результате "обвала" курса ак­ций компании. Обычно

руководители корпораций идут на это, чтобы затем скупить акции по бросовой

цене. Возмещение убытков в данном случае идет за их собственный счет.

2. Ответственность (по законодательству США ) за продажу (или предложение к

продаже) незарегистрированных ценных бумаг и бумаг, проспект эмиссии которых не

содержит всех необходимых сведений. Поку­патели могут предъявить гражданский

иск к выпустившей такие акции кор­порации. За данное правонарушение следует не

только значительная иму­щественная ответственность (штраф - 10 тыс.долл.), но и

уголовная от­ветственность ( не менее 5 лет лишения свободы).

3. Ответственность за создание и применение схемы продажи акций и привлечение

денежных средств посредством финансовых пирамид, а также за иные виды

мошенничества. В этих случаев неизмеримо возрастает не только имущественная

ответственность (1 млн.долл.), но и уголовная, поскольку считается, что

подобные случаи уже затрагивают не только ин­тересы акционеров, но и интересы

общества в целом и могут нанести ущерб финансовой системе государства.

4. Ответственность за искажение и сокрытие информации о деятель­ности

акционерного общества, использование рекламы, ложно характеризу­ющей ценные

бумаги корпорации и др.

Кроме того в США, помимо гражданской и уголовной ответственности, к

директорам и управляющим корпораций применяется и материальная от­ветственность

(это должно быть записано в уставе), но только за совер­шение действий,

причиняющих ущерб по неосторожности. При этом размер данной ответственности

весьма значителен - не менее годового должност­ного оклада виновных лиц. Если

же указанные лица умышленно нарушили закон или устав корпорации, в результате

чего причинили ей ущерб, то он возмещается виновными лицами в полном объеме.

Такой подход не толь­ко повышает ответственность должностных лиц, берущихся

обеспечивать интересы акционеров, но и заставляет их реально оценивать свои

возмож­ности соответствовать занимаемой должности.

Наряду с указанными формами ответственности в США в акционерном праве широкое

применение находит принцип "с превышением полномочий", в соответствии с которым

в случае, если,например, директор при соверше­нии сделки вышел за пределы своих

полномочий, то акционер вправе зая­вить иск к обществу с требованием о запрете

исполнения обязанностей, основанных на незаконных действиях директора. В

дальнейшем общества уже само могло предъявить иск к своему должностному лицу о

возмещении ущерба.

Во Франции при решении подобных вопросов применяется хорошо раз­работанная в

теории и опробованная на практике концепция "злоупотреб­ления правом". Согласно

этой концепции пределы осуществления права ог­раничены условиями ненарушения

при этом прав и интересов других лиц. Если же эти права и интересы нарушены,то

учитывается, является ли выз­ванные этим последствия разумными с точки зрения

обычного делового оборота и норм деловой этики. Например, в соответствии с

французским законодательством директор общества может быть отстранен решением

об­щего собрания акционеров до истечения срока его полномочий без объяс­нения

причин. Однако в судебной практике это положение уточнено указа­нием на то, что

подобное отстранение может быть произведено таким об­разом, чтобы оно не

причинило вреда деловой репутации директора.

В России правовое регулирование деятельности акционерных обществ еще очень

несовершенно, и поэтому мелких акционеров зачастую обманыва­ют. К примеру

администрация акционерного общества искусственно вздува­ет цены на акции. Затем

владельцы контрольного пакета продают собс­твенные акции собственному же

акционерному обществу, то есть фактичес­ки на очень выгодному курсу. В США это

сделать практически невозможно, поскольку акционерным обществам разрешено

выкупать собственные акции только из чистой прибыли текущего и предыдущего

годов. За нарушение

этого положения предусмотрена личная или солидарная имущественная

от­ветственность директора этого акционерного общества перед его кредито­рами и

акционерами.

3.2.2. Процессуально-правовые вопросы ответственности директоров и

управляющих за нарушение локальных нормативных актов

Убытки, взыскиваемые с директоров и управляющих и возникшие в ре­зультате

нарушения или локальных нормативных актов, присуждаются, как правило, в пользу

корпорации. Это связано с тем, что в большинстве за­падноевропейских стран

кредиторы или акционеры, если они оказываются на стороне потерпевших лиц,

вообще не вправе от своего имени предъяв­лять иски о возмещении убытков

непосредственно директорам или управля­ющим корпораций. Такое право

предоставлено только самим корпорациям, к которым и должны обращаться с

претензиями кредиторы и акционеры.

В США данный вопрос решается несколько иначе. Так, в США при рассмотрении

исков о возмещении ущерба, причиненного акционерам, суды признают их право на

предъявление иска от своего имени, но только по ограниченному числу нарушений,

непосредственно затрагивающих интересы акционеров как участников корпорации, а

также интересы всего акционер­ного общества. Если же акционер предъявляет в суд

иск с целью предотв­ратить нарушение директорами и управляющими своих

обязанностей по от­ношении к корпорации (например, при ведении переговоров о

заключении договоров о заключении договоров, находящихся не в их компетенции),

американские суды считают эти иски не вызывающими сомнений при их при­нятии к

рассмотрению по существу.

При определенных обстоятельствах законодательство США допускает предъявление

и групповых исков, то есть исков, предъявляемых одним ак-

ционером в интересах определенной категории или группы акционеров,

об­ладающих однозначными правами. Например, лицо, владеющее привилегиро­ванными

акциями, не дающими права на накопляющийся дивиденд, может предъявить иск от

своего имени и от имени владельцев других таких же акций с целью

воспрепятствовать директорам корпорации уклониться от выплаты дивиденда по

таким акциям при наличии у корпорации прибыли, из которой может быть выплачен

дивиденд.

Наряду с этим в судах США можно встретить иски и меньшинства ак­ционеров. Это

отнюдь не колеблет одного из основных принципов управле­ния корпорацией -

принципа решения основных вопросов большинством (а иногда - и квалифицированным

большинством), так как право большинства акционеров контролировать корпорацию

не являются неограниченным. Если большинство акционеров придает деятельности

корпорации направление, в результате которого меньшинство акционеров лишается

своих прав, то по иску этого меньшинства суд присуждает им определенное

возмещение, обусловленное обстоятельствами дела.

Следует отметить, что иски к директорам и управляющим, да и к корпорациям в

целом, проходят в судах достаточно трудно. Предъявляя иск, акционер по общему

правилу должен в качестве предварительного ус­ловия признания за ним права на

получение судебной помощи доказать, что он исчерпал все внутрикорпоративные

средства для получения удов­летворения своего требования, либо, что такие его

усилия были бы бес­полезны и что, если иск не будет предъявлен, то кредиторам и

акционе­рам будет причинен значительный ущерб. При некоторых обстоятельствах

суды дополнительно требуют доказательств, что акционер предпринят

доб­росовестную попытку побудить и других акционеров к предъявлению иска.

Расходы, связанные с предъявлением исков, во всех странах доволь­но

значительные. Иногда именно это обстоятельство останавливает акцио-

неров в отстаивании своих прав. Однако в США, например, риск и связан­ные с

ним расходы по подобным судебным делам берут на себя юридические фирмы. Они

договариваются с акционером, что в случае выигрыша он им выплачивает

определенную часть суммы иска. В целом же суды неохотно вторгаются во

внутренние дела корпорации и делают все возможное, чтобы побудить ее членов

самостоятельно разрешать возникший между ними спор, справедливо полагая, что

если корпорация сама устанавливает свои нор­мы, то она также может установить и

меры ответственности за их наруше­ние. Вместе с тем суды в обязательном порядке

встают на защиту корпо­ративных норм в случаях, когда поведение директоров,

управляющих или

большинства акционеров приближается к обману или злоупотреблению ими своими

правами.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Провозглашение в России курса на рыночные реформы предполагает существенное

усиление роли корпоративного права. Данная тенденция в значительной мере

обусловлена ускоренным развитием частной собствен­ности, ростом ее удельного

веса в производстве внутреннего валового продукта, уменьшением государственного

вмешательства в имущественные отношения. Локальными нормами уже начинают

регулироваться использова­ние финансов предприятий различных

организационно-правовых форм, при­менение в них труда, их управленческие и

организационные отношения, движение принадлежащего им имущества и другие

вопросы.

В настоящее время акционерное общество является преобладающей

организационно-правовой формой коммерческих организаций, по своему ко­личеству

сопоставимой только с государственными унитарными предприяти­ями. При этом

акционерное общество отличается наиболее развитой и сложной организационно-

управленческой структурой, в связи с чем весь­ма важными представляются вопросы

саморегулирования его деятельности. Грамотно и умело составленная нормативная

база становится благотворным фактором в процессе организации и функционирования

акционерного об­щества.

В этой связи изложение теоретических основ формирования локаль­ных

нормативных актов как внутренних документов организации, изучение особенностей

их разработки для акционерного общества и рассмотрение вопросов ответственности

за их несоблюдение, выполненные в настоящей работе, могут способствовать

повышению уровня разработки локальных нормативных актов в конкретных

акционерных обществах.

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

Нормативные акты

1. Конституция Российской Федерации. Официальное издание.- М.:

Юрид.лит.,1993.- 60 с.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая. Официальное

издание.-М.: Юрид.лит., 1995.

3. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Официальное

издание.-М.: Юрид.лит.,1996.

4. Федеральный закон "Об акционерных обществах". Официальное изда­ние.-

N 48, ст.4558.

6. Федеральный закон "О приватизации государственного имущества и об основах

приватизации муниципального имущества в Российской Федера­ции".Собрание

законодательства РФ,28.07.97, N 30, ст.3595

7. Кодекс законов о труде Российской Федерации (в ред. 27.03.97).

8. Указ Президента Российской Федерации от 27 октября 1993 г.N 1769 "О мерах

по обеспечению прав акционеров". Собрание актов Президен­та и Правительства РФ,

01.11.93,N44, ст.4192

9. Указ Президента Российской Федерации от 31 июля 1995 г.N 784 "О

дополнительных мерах по обеспечению прав акционеров". Собрание

за­конодательства РФ, 31.07.95, N 31, ст.3101.

10. Указ Президента Российской Федерации от 18 августа 1996 г.N 1210 "О мерах

по защите прав акционеров и обеспечению интересов госу-

дарства как собственника и акционера". Собрание законодательства

РФ, 26.08.96,N 35, ст.4142.

11. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пле­нума

Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 апреля 1997 г. N 4/8" О

некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных

общества"//Вестник Высшего Арбитражного Суда Рос­сийской Федерации. 1997 г. N6

12. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пле­нума

Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 июля 1996 г.N6/8 О

некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса

Российской Федерации"//Вестник Высшего Арбит­ражного Суда Российской Федерации.

1996 г. N9

Специальная литература

1. Акционерные общества и другие вопросы. Комментарии. Практика.

Кон­сультации. - М.: ИРСАН. Юридическое агентство, 1997.- 73 с.

2. Антонова Л.И.Локальное правовое регулирование.- Л.,1985. - 78 с.

3. Архипов С.И. Понятие юридической природы локальных норм права// Известия

вузов. Правоведение.1987.N1

4. Бушев А.Ю., Скворцов О.Ю. Акционерное право.Вопросы теории и

су­дебно-арбитражной практики.- М.:"Бизнес-школа"Интел-Син­тез",1997.-176 с.

5. Долинская В.В. Акционерное право: Учебник. - М.:Юрид.лит.,1997.- 352 с.

6. В.Н.Додонов, Е.В.Каминская,О.Г.Румянцев. Словарь гражданского пра­ва/ Под

общ.ред. Залесского В.В. -М.: ИНФРА-М,1997. - 304 с.

7. Кашанина Т.В., Сударькова Е.А. Акционерное право. Практический курс.- М.:

Издательская группа ИНФРА.М-НОРМА, 1997. - 350 с.

8. Кашанина Т.В. Хозяйственные товарищества и общества: правовое

ре­гулирование деятельности.- М.:Издательская группа ИНФРА.М-НОРМА,

1995. - 554 с.

9. Кондратьев Р.И. Локальные нормативные акты трудового права и мате­риальное

стимулирование. - Львов,1973.- 153 с.

10. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части

первой./Отв.ред. О.Н.Садиков.-М.:1997.-448 с.

11. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй

(постатейный)./ Отв.ред. О.Н.Садиков.-М.: Юр.фирма КОНТ­РАКТ:Изд. группа

ИНФРА.М-НОРМА,1997. - 800 с.

12. Комментарий к Федеральному закону"О акционерных обществах"/ Под.общ.

ред.Тихомирова М.Ю.-М.:1996.-397 с.

13. Корпоративное управление:

Сб.документов.-М.:"Нива

России",

1997.-304 с.

14. Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. - "Спарк",1997.-156 с.

15. Открытые акционерные общества. Сборник образцов

организацион­но-распорядительных документов.-М.: Российский Юридический

Изда­тельский Дом,1997. - 192 с.

16. Российское трудовое законодательство.Сборник новых нормативных ак­тов по

состоянию на 15 ноября 1996 г. С комментариями проф.Орловс­кого Ю.П. -М.:

Изд.группа"ИНФРА.М-НОРМА,1996

17. Самигуллин В.К. Локальные нормы и их виды// Известия вузов.

Право­ведение.1978. N 2

18. Сударькова Е.А. Акционерное общество: образцы важнейших внутренних

документов.-М.: Издательская группа ИНФРА.М-НОРМА, 1996. - 80 с.

19. Тихомиров Ю.А., Котелевская И.В. Правовые акты: Учебно-практичес-

кое пособие.- М.:Изд-во "Юридический колледж МГУ", 1995. - 158 с.

20. Устав и регламент акционерного общества.-М.: Московский обществен­ный

комитет по правам акционеров.,1996. - 80 с.

21. Федеральный закон России"Об акционерных обществах".

Пояснения,ком­ментарии. - С-Пб.:Фонд"бизнес-фонд"Квалитет".- 104 с.

22. Шапкина Г.С. Арбитражно-судебная практика применения Федерального закона

"Об акционерных обществах".- М.: АО"Центр деловой информа­ции", 1997.- 176 с.

23. Шапкина Г.С. Устав акционерного общества// Право и экономика.1997.

N 10 с.3-4.

24.Шиткина И.С. Правовое обеспечение деятельности акционерного

общест­ва.Комплект локальных нормативных актов.- М.: Фонд"Правовая